论市政特许经营中的双重法律关系——论市政特许经营权的准物权性质.docVIP

论市政特许经营中的双重法律关系——论市政特许经营权的准物权性质 一市政公共基础设施建设特许经营的概念与特点 20世纪，各国在公共项目上的支出愈益庞大，资金和资源的稀缺与社会的需求矛盾日趋，[1]公共基础设施建设经历了与市场作用的替代过程。[2]西方于20世纪的五六十年代开始了公共行… 一市政公共基础设施建设特许经营的概念与特点 20世纪，各国在公共项目上的支出愈益庞大，资金和资源的稀缺与社会的需求矛盾日趋，[1]公共基础设施建设经历了与市场作用的替代过程。[2]西方于20世纪的五六十年代开始了公共行政的企业化和市场化进程，对基础设施投融资民营化的改革，进而逐渐了“融私为公”的特许经营制度。我国的市政基础设施的建设及其运营管理历来由来组织的，在传统体制下，市政公共基础设施建设所需的资金以财政融资和国有银行融资为主，机构均属事业性。直到改革开放后，经济的发展，也开始引入竞争机制来打破独家垄断的传统市政管理经营模式，这不但使市政公共基础设施特许经营制度在我国应运而生，而且似乎已该领域内市场运作的主要。 不过，究竟是“特许经营”，其实在国际上也并无的通行定义。据考证，“特许经营”一词本源于英文“franhise”，原指“关于奴隶、苦役的身份”，后即指“特权”。19世纪时，人们将词运用到了商业上，使其产生了新的含义，特指全新的商业经营模式，即特定的制造商或商业公司授予批发商或零售商使用其商标、商号、经营技术、模式、制度、系统等来销售、批发该制造商或商业公司的产品或特定的服务项目的权利；而享有特许权的批发商或销售商在享有权利的则要受到的约束，的义务，如支付特许加盟费等，双方对特权的商业的合法经济利益。[3]此即所谓“由企业授予的特许经营”。 与其相区别，这里的所谓的“市政特许经营”则是指“由授予的特许经营”[4].这在情况下其实指那种需要经营者参加特许权竞拍，才可的“市政基础设施的特许经营权”。譬如国外的收费高速公路此种特许经营。[5] 市政特许经营指的是所谓“狭义的公共基础设施”，是指那些经济性的物质基础设施，也在社会经济发展中起基础作用的公共工程和公共设施，包括道路、铁路、机场、港口、桥梁、通讯、水利工程、城市供排水、供气、供电、废弃物的等等。[6]故这里所谓“市政特许经营”，其概念应是指政公用行业中，由授予特定企业在和范围内对某项市政公用产品或服务经营的权利，合同协议或与特许权的企业之间的权利义务，[7]在传统的市政公共基础设施的建设中引入了市场经营的理念和，将原本由建设的公共基础设施交由市场主体投资或经营，由其代替公共服务，并允许经营者在一间和范围内营利的法律制度。 二公共基础设施特许经营的运作模式 我国是发展中，经济、社会的发展，各都需要投入。以北京为例，从2003年开始，市政公用行业市场化的进程已，北京市已将改制和公用设施按特许经营运作纳入了城市建设的。其市政公用行业的市场化进程，要引入竞争机制，特许经营制度，市场经济体制下的市政公用行业市场体系。鼓励社会资金，外国资本独资、合资、合作等多种市政公用设施的建设，的投资结构。[8]2008年北京奥运会数百个项目，上千亿投资机会，所项目都将公开招标的透明，规范运作。[9]无疑其也会采此种特许经营模式。 当然，公共基础设施特许经营有多种，BT仅仅是最典型的而已。而BT其实英文Build-perate-transfer （建设—经营—移交）的缩写。公共基础设施的投资和融资，它是指一国特许协议授权投资者，从事基础设施、公用事业项目的开发、建设，投资者有权在协议规定的期限内从目的经营以收回投资并获取利润，在经营期满后，投资者将项目转让给。[10]BT模式是项目融资的最的，采用BT模式建造的基础设施通常有发电厂、机场、收费公路、污水设施等，其于上个世纪80年代最早于土耳其。[11]很快在世界上许多运用并了。在欧洲，英国率先采用BT，项目涉及高速公路、桥梁和轻轨等，举世瞩目的英吉利海峡海底遂道即采用了BT。[12]在香港也已有多个BT项目。 市政公共基础设施的类型、项目财产权利形态和投融资回报的多样性，在实践中，BT又了许多变异模式，如PT（Purhase-perate-Transfer），BT（Build-transfer-perate），B（Build-n-perate），RT（Renvate-perate-Transfer）及TT模式等等，[13]对BT模式的发展或灵活运用。 但不管，都需要运用特许经营的公开向社会招标，择优选择公用设施建设和经营的主体，并与授予特许经营许可的企业签订特许经营协议，市场机制来解决市政建设与经营中的资金问题。企业核定的价格收取经营所得，回报，而项目建设所需的资金，项目建设与经营则完全由特许企业来