论国际商事惯例在我国的适用.docVIP

论国际商事惯例在我国的适用 「内容提要」国际商事惯例在不同的适用和条件是不同的。本文在揭示国际商事惯例的含义和特点的基础上，对国际商事惯例法律效力的途径和，国际商事惯例的识别和查明标准了分类和评价，最后着重了适用国际商事惯例的条件、和冲突… 「内容提要」国际商事惯例在不同的适用和条件是不同的。本文在揭示国际商事惯例的含义和特点的基础上，对国际商事惯例法律效力的途径和，国际商事惯例的识别和查明标准了分类和评价，最后着重了适用国际商事惯例的条件、和冲突的解决办法，并在评析我国立法和司法实践的基础上得出几点结论性意见。 「关键词」国际商事惯例、识别、强制适用、选择适用 国际私法渊源的国际惯例分为两类：一类是属于法律范畴的国际惯例，法律效力，它是不需要当事人选择都遵守的国际惯例。如“及其财产豁免”就属于惯例。另一类是任意性国际惯例，当事人的选择，才对其有约束力，国际商事惯例就属于惯例。本文主要国际商事惯例的特点、内容及其在的适用规则。 一、国际商事惯例的含义和特点 国际商事惯例是在长期的商业或贸易实践基础上发展起来的用于解决国际商事问题的实体法性质的国际惯例。它特点： （一）长期反复的实践而 早在11世纪，地中海沿岸各国的商人团体自身利益，即开始自行制订规约，即所谓商人法，商人法商人们长期从事商业活动的习惯做法。习惯做法一开始只流行于的地区和行业。国际商业的发展，其，发展到已在全世界范围内通行。 （二）被许多和地区认可，的适用性 地讲，任何国际商事惯例，都以正式国际条约之间的协议法的，而是由地区、行业、国际组织（通常是民间组织）或商业团体把国际商业长期实践中所的习惯做法归纳成文，的定义和解释，公布于天下。对国际商事惯例的认可，即意味着赋予它任意性法律的性质。 （三）的内容，性很强 ，世界上适用的国际商事惯例上成文的，大由某些国际组织或某些的商业团体长期的商业习惯制订的，有的权利和义务规定，内容，是判定当事人的权利义务关系，解决当事人的争议，索赔、理赔案件的依据。 （四）是任意性而非强制性的规则，运用起来灵活 国际商事惯例被许多和地区认可，适用性，但不同于国际条约之于缔约国及其国民，也不同于国内法中的某些强制性规定，它对和国民不当然的法律约束力，也说它不直接的法律约束力。通常，当事人在合同中约定适用某些惯例时，当事人才受该惯例的约束，该惯例才对该当事人法律拘束力。 （五）它仍处在的发展演变之中，而且现代科学技术进步和国际民商事交往的飞跃发展，其速度在（注：黄进，论国际实体私法[J].国际私法与法年刊，1998（创刊号），11-13.） 在国际商业或贸易的各个领域中，着许多惯例。不过，已为各国对外经济贸易、运输、商品检验、保险、银行结算，海损理算仲裁机构和法院等各界人士所熟知的国际商事惯例，主要涉及如下几：（1）在贸易术语，主要有国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》（2000年修订本）、国际法协会制定的《1932年华沙-牛津规则》和美国商会、美国进口协会及美国全国对外贸易协会所组成的联合委员会的《1941年美国对外贸易定义修正本》。前者对13种贸易术语分别作释并对货物买卖双方的权利义务作了规定；《1932年华沙-牛津规则》仅对.I.F.买卖合同的规则作了规定；而后者对六种价格术语作释，它同前两者在解释上有差别，而且只在美洲通行。（2）在支付，主要有国际商会制定的《跟单信用证惯例》（1992年建议本）和《托收规则》（1978年修订本）。前者对办理信用证的当事人的权利义务关系作了规定，已有170多个和地银行采用；后者则对银行承办托收时银行与委托人及关系人之间的关系作了规定。（3）在运输和保险，有国际商会制定的《联合运输单证规则》（1975年修订本），国际海事委员会制定的《1974年约克-安特卫普规则》英国伦敦保险协会制定的《伦敦保险协会货物保险条款》。前者对联合运输的含义、联运单据的签发人及其责任等作了的规定；《1974年约克-安特卫普规则》对海损理算作了规定；而后者拟定了货物平安险、水渍险、一切险的保险条款，战争险、罢工、暴动和民变险的保险条款。（4）在担保，有国际商会制定的《合同担保规则》（1978年）和《支付请求担保规则》（1992年）。两者对担保的定义、责任、请求、终止、准据法和管辖等问题作了规定。 二、国际商事惯例的法律效力 （一）国际商事惯例法律效力的途径 国际商事惯例立法，也国际条约，不当然的法律效力，要法律效力的认可。认可国际商事惯例的法律效力有间接和直接两种途径。 1.间接途径 途径是指国际商事惯例当事人的协议选择而间接法律拘束力，它是国际商事惯例法律效力的最主要途径。在国际合同领域，“当事人意思自治”原则已为世界各国承认。，特定国际商事惯例就因法院地国或仲裁