基金“老鼠仓”的成因与防治.pdfVIP

口周剑风 摘 要： 刑法修正案 (七)草案》一审已经将 “老鼠仓”作为内幕交易 的一种入刑。基金 “老鼠仓”隐秘而复杂、处理难度大，长期存在将对证 券市场的健康发展带来 巨大危害。本文讨论基金 “老鼠仓”的成因、危害 及防治中的难点，并在这些研究基础上提出若干对策建议。 关键词： 基金 老“鼠仓” 忠实义务 外部监管 内控机制 一 、 问题的提出 基金作为一种信托模式，基金管理 金管理人属于高收入人群，必然也有利 者处于信托中的受托人地位，而受托人 用其闲置资金进行投资增值的欲望，可 2008年8月25日，第十一届全国人大 对委托人是负有道德义务 的。忠实义 是由于其缺乏正常的合法的投资渠道， 常委会第四次会议召开，开始对 《刑法 务正是受托人即基金关系中的基金管理 致使闲置资金贬值、缩水，所 以出现基 修正案 (七) (草案)》进行审议，而 者所应承担的最重要的道德义务，也即 金管理者建 “老 鼠仓”也不足为奇，使 此次修正案中很重要的一点就是对在证 基金管理者在履行职务时必须为了投资 “老鼠仓”行为屡禁不止。 券市场中隐秘而广泛存在的 “老鼠仓” 者的最佳利益和适 当的目的行事，不得 (三 )基金 “老 鼠仓”具有低风 行为进行规范，明确将 “老 鼠仓”纳入 将个人利益摆在与投资者利益相冲突的 险、高收益的特质 刑法的调整范围。由于基金 “老鼠仓” 位置上。对于基金管理者忠实义务的监 基金 “老 鼠仓 ”的低风险主要表现 具有极大的违法性和危害性，引起了整 管方面，基金公司和证监会往往忽视对 为：目前我国证券市场对相关行为的监 个基金行业乃至全社会的广泛关注。 基金管理者的职业道德教育以及对其是 管机制不健全、监管力度也很弱，再加 “老鼠仓”是指一些金融机构从业人 否履行此义务也缺乏有效监管措施。另 上基金 “老鼠仓 ”都是基金管理者或其 员利用本机构受托管理资金的交易信息 外，实践证明，我国 《信托法》对违反 关系户在非常隐蔽和谨慎的状态下进行 等，违反规定从事相关交易活动，牟取 忠实义务的处罚 (被发现后将其所获利 运作的，证券监管部门查处起来就更为 非法利益或者转嫁风险 。所谓基金 “老 益归为信托财产、恢复原状以及不获得 困难。另外，就算查出来存在基金 “老 鼠仓 ”，是指基金 (多为公募基金 )管 报酬 )并不能起到很好的规制作用。仅 鼠仓 ”的情况，我国现阶段对其处罚也 理者在运用基金资金大量买入某种证券 从德隆事件来看，基金管理者 以损失数 是相当轻的。 《证券法》第二百零二条 之前 ，先用在 自己或其关系户 (或者关 百亿元的代价获利近千万，恢复原状不 规定，对 内幕交易者，没收违法所得 ， 系户的关系户)的资金在低位建仓，待 可能，不获得报酬对基金管理者损失不 并处以违法所得一倍 以上五倍 以下的罚 利用基金资金将该证券拉升到高位后， 大，就算将所得的利益归为信托财产这 款；没有违法所得或者违法所得不足3万 又让 自己或者关系户的证券率先卖出而 样的惩罚措施，也不能有效地弥补基金 元的，处以3万元以上60万元以下的罚 获利 ，是一种特殊的内幕交 易行为。 持有人的损失，更不能很好地对基金管 款。其中缺陷主要有两点：其一，民事 正是因为这种行为具有 比基金资金跑得 理者起到威慑作用 。由于以上原因，基 罚款中只以 “违法所得 ”为基准进行处 更快 ，偷食基金赢利，且这些帐户大多 金管理者对所承担 的忠实义务并不重 罚，缺乏处罚力度 ，而对没有 “违法所 很隐秘等特点，所以被形象地称为基金 视，致使其忠实义务出现缺失。 得”情形的行政罚款最高额也只有6O万 “老 鼠仓”。