承包权与经营权分离框架下债权性流转经营权人权益保护研究.docVIP

承包权与经营权分离框架下债权性流转经营权人权益保护研究 　　摘要：农村土地承包权与经营权分离是适应农业经营体制和农村土地制度创新形势的需要。经营权与承包权有着各自的内涵及特点。承包权与经营权分离对破解农地经营权抵押困局、保护经营权人权益、形成多元化经营主体、实现规模化经营、深化农村土地制度改革有着特殊价值。债权性流转经营权人（1）除享有一般意义上的占有、使用和收益权外，还享有登记申请权、抵押权、补贴获取权及补偿申请权。 　　关键词：农村土地；三权分离；债权性流转；经营权人；权益保护 　　中图分类号：D912.3 文献标志码：A 文章编号：1001-862X（2014）05-0123-005 　　上世纪80年代初，我国正式确立分包到户的家庭联产承包责任制，形成所有权和承包经营权“两权分离”的农村土地承包制度。90年代以后，一些地区在推行土地流转过程中，承包经营权进一步分离，演变成承包权与经营权两部分，进而形成了所谓的“三权分离”（2），即所有权、承包权和经营权并行分置的新型农地制度。当承包权人通过承包行为取得土地，并在法律及承包合同范围内， 自主决定耕种什么、如何耕种以及亲自耕种或部分甚至全部交由他人耕种时，承包权和经营权主体是统一的；当承包人以转包、出租等方式让与部分或全部土地经营权时，承包权与经营权的主体是不同的。本文要讨论的是后者，即家庭承包方式中，在承包权与经营权分离的框架下，解析承包权和经营权的内涵及特点，探讨承包权与经营权分离的价值，解构农村土地债权性流转经营权人的相应权利及保护之策。 　　一、土地承包权、经营权的内涵及特点 　　（一）承包权的内涵及特点 　　承包权是指集体成员平等享有承包集体土地或者获得等量利益的权利，是成员权在土地承包制度上的具体表现。具有如下特点： 　　第一，承包权是一种成员权。[1]成员权是以成员资格为前提，成员所享有的一种概括性权利，其涵盖了土地承包权、征地补偿款分配权、宅基地分配权、股份分红权、集体福利获得权等经济权利以及经济民主管理权利。承包权事关集体组织成员的生存以及社会的公平正义，是集体组织成员所享有的一项重要权利。 　　第二，承包权的主体是农户。土地承包权的主体是承包合同的当事人――农户， 而非集体成员个人。农户通过承包行为，从集体获得包括承包权和经营权在内的完整权利。然后又通过出租、转包等流转行为，将经营权让与给其他主体。相对于经营权人，承包权的主体是初始主体。 　　第三，承包权是财产权利。在土地征收和流转时农户能够获得拥有承包权所带来的资本收益。由于家庭承包的特性，决定了农户土地承包权是一种概括性权利。在家庭关系存续期间，是共同共有。比如流转地租分配请求权，在未经具体分配时，是一种抽象的不可分割的权利。 　　第四，承包权的主要权能包括收益与依法处分。承包权是法定权利，是依据法律的规定而赋予的。承包权人可以依照法律规定将从集体获得的土地进行经营权流转，在债权性流转关系存续期间，收取地租，但不能组织生产经营和处置产品。 　　第五，承包权人对土地是间接占有。在承包权与经营权分离的状态下，承包权人不直接占有土地。从逻辑上讲，承包经营包含承包和经营两个先后相继的行为，承包经营权自然可以分解为承包权和经营权两个权利。当承包权人自身不经营时，其对土地是一种间接占有；当流转关系终止，承包人可恢复经营权，收回土地，实现对土地的直接占有。 　　第六，承包权是既得权。承包权人实际获得了土地，因而其是既得权。当然，在承包期内发包方若没有机动地、新垦地、退包地，将无法调整土地，亦及因婚姻、出生等而成为集体经济组织成员的人无法分得承包地，因自然灾害等原因而导致承包土地毁损、灭失的集体经济组织成员也无法再分得承包地。这些基于集体经济组织成员身份而享有的承包权在新一轮土地承包到来之前只能是期待权。 　　（二）土地经营权的内涵及特点 　　经营权是指家庭承包方式下，本集体经济组织的其他农户或者本集体经济组织以外的法人、经济组织和个人，通过土地流转行为对土地享有的占有、使用以及获取收益的权利。具有如下特点： 　　第一，经营权是以土地承包经营权为存在基础的派生权利，土地承包经营权实际包含多重权利，其各项权能既可由同一主体承担，也可在不同主体之间分割。当由承包以外的主体行使时，就产生了经营权人。土地承包经营权是经营权的上位概念，经营权依附于农户的土地承包经营权。 　　第二，经营权的本权是债权。经营权人与承包权人是一种债权法律关系，更多地受《合同法》约束。经营权的本权是基于土地流转合同意定原因而产生的，因而其本权是债权，为意定本权，不是物权。 　　第三，经营权人对土地的占有是一种直接占有。经营权人对土地的占有属他物占有。他物占有是现实占有中的直接占有，此种情况下占有是一种事实状态。而支