主题二、《性侵害防治篇》.doc

主題二、《性侵害防治篇》 性侵害常見的迷思與釐清 （一）什麼是性侵害？ 一般人所稱之性侵害，應指所有涉及性意涵之犯罪行為，嚴重程度者包括強迫為性交、肛交、口交等行為；較輕微者為強制猥褻，或利用權勢、機會為性交或猥褻行為；再輕微者為乘人不備之觸摸行為；最輕微者為展示色情圖片或口語上吃豆腐之性騷擾行為。 但依照「性侵害犯罪防治法」第二條規定，所稱「性侵害犯罪」，係指觸犯刑法第221條至第227條、第228條、第229條、第332條第2項第2款、第334條第2款、第348條第2項第1款及其特別法之罪。 而刑法第221條以下之罪，包括強制性交罪、強制猥褻、加重強制性交、加重強制猥褻、乘機性交猥褻罪，及對於未滿16歲之未成年人為性交或猥褻等犯罪行為。另外，性騷擾防治法第25條「意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為親吻、擁抱或觸摸其臀部、胸部或其他身體隱私處之行為者，處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金」，亦應屬性侵害犯罪類型之一。 性侵害之犯罪成立，乃為保護性自主之決定權，過去刑法列為「妨害風化」罪章，但在民國88年修訂時，為彰顯「個人性自主權」為法律保護之客體，修正該章名為「妨害性自主罪」。修正後妨害性自主之犯罪行為，除了典型男對女之強姦行為（性器官之結合）外，女對男、女對女、男對男等強迫性行為，以及口交、肛交或以異物插入性器官等妨害性自主之行為，都包含在裡面。 且刑法於民國88年修正時，亦將妨害性自主之犯罪行為，從過去之「告訴乃論」，修正為「非告訴乃論」罪。因為妨害性自主權，雖然主要侵害為個人法益，但並非與社會法益毫無關聯，性侵害之犯罪行為，對於社會安全亦造成一定程度之危害。修改為非告訴乃論罪後，即便已經超過六個月的告訴期間，被害人仍然可以提出告訴，訴追加害人之刑責，且任何人也可以告發。但例外就對配偶為強制性交或猥褻行為，或未滿18之人對未滿16歲之人為性交或猥褻行為，俗稱兩小無猜條款，仍維持為告訴乃論。 至於性騷擾防治法第25條之「性騷擾罪」，增訂之原因為：刑法之強制猥褻罪必須行為人以強暴、脅迫、恐嚇等「違反意願」之方法，才構成犯罪，但在被害人「不及抗拒」時，所為之親吻、擁抱或撫摸等行為，被害人之性自主是否遭壓制，產生疑義。增訂「性騷擾罪」之犯罪構成要件及刑罰，是為了更進一步保障性自主之決定權，不能因為被害人來不及抗拒或表達抗拒，即認為不構成犯罪，但因屬性侵害犯罪類型中情節較為輕微者，故須告訴乃論。 （二）關於性侵害之犯罪行為，有以下疑義應釐清： 何謂性交？是否插入才算性侵害？ 刑法第10條第5項對於性交有加以定義： 「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為： 一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。 二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」 故「性交」亦非僅指性器官之接合行為，還包括口交、肛交及以其他異物插入之行為。 性交與猥褻之界限： 猥褻乃指除了性交行為以外，其他一切能滿足行為人性慾之行為。例如擁抱、親吻、撫摸等行為。 被害人原本同意後來不要，可以算做性侵害嗎？ 妨害性自主罪章，乃保障個人之性自主權，是否違反意願，乃以「行為時」為準，即行為人開始為性交或猥褻時，被害人並不同意，即已犯罪。反之，被害人在行為時同意，事後才表示不要，並未違反當事人意願。但如果在性行為過程中，被害人中途表示不要，則自被害人拒絕時起，行為人即應停止為性交或猥褻行為，否則從被害人表達不要時，行為人已經觸犯妨害性自主罪章。 （三）實務上之認定產生之爭議如下： 行為人為強制手段，是否要達不能抗拒之程度？ 過去實務上，法官適用刑法強制性交罪之規定，必須行為人所為之強暴脅迫行為達被害人「至使不能抗拒」之程度，但理論上只需違反被害人的自主意志而為性侵犯者，即該當妨害性自主的內涵，故為保障當事人之性自主權，修正該條文為「以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反意願之方法而為性交者」，即成立刑法第221條「強制性交罪」。以免苛求被害人必須強力抵抗，致全身傷痕累累，才能成罪。 「違反意願」應如何認定？ 成立性侵害犯罪最大的困難，往往不在於證明性行為的發生，而是如何證明行為人「違反被害人之意願」，除了被害人的指述外，最好還要提供驗傷單，或其他足以證明對方違反自已的意願而為性行為之證據，例如：加害人事後承認之錄音對話或和解書等等。有些遭受性侵害之被害人罹患創傷後症候群，若前往醫院診療，亦可以提供相關醫療證明，供法院參考。 對於未滿16歲之男女為性交或猥褻，有無違反意願之問題？ 目前刑法認為未滿14歲之人，並無同意性交之能力，故與之為性交或猥褻行為，視為與一般強制性交罪或強制猥褻罪相同，過去稱為「準強姦罪」或「準強制猥褻罪」，故對於未滿14歲之人為性交或為猥褻行為之刑度，與刑法221條強制