论国有股权行使产生的法律关系属性--基于委托代理论的反思.pdfVIP

当前我同宏观调控背景下的热点法律问题高端论坛 论国有股权行使产生的法律关系属性 ——基于委托代理论的反思 张培尧1 摘要：在国家出资企业公司治理实践中，国有股权行使产生了委托代理经济关系。但 学界笼统地将企业国有资产管理产生的法律关系界定为委托代理关系却是片面的，这给国有 股权行使带来了一定的负面效果。通过深入分析可以发现，存在于国有股权行使各主体间的 委托代理经济关系经过法律规范的调整形成的是一种复合性法律关系，具体包括代表关系、 信托关系和特殊的代理关系，此种复合性法律关系属性对于配置国有股权行使各主体的权 利，义务和法律责任具有积极意义． 关键词：国有股权；法律关系；代表；信托；委托代理 随着固有企业改革和国有资产管理体制改革的不断深化，企、lk嗣有资产约因家所有权 逐渐转化为国有股权，国有股权已经成为固有资本的丰要存在形式。在笔者看来，整个嗣有 企业改革思路的实质就是将政府由企业的所有者转变为公司的股东，进而通过行使股权方式 实现企qk国有资产的经营和管理。围务院发展研究Ifl心张文魁研究员曾就此提出：闲资管理 机构“管”企、№的基本方式应该是行使固有股的股权，一切都按照公司法规定的股东权利来 行使，而不是想怎么“管”就怎么“管”，“所有权到位”的实质就是“股东权利到位”。2然 而，这一看似简单的结论实际困扰并贯穿着国有企、lk改革的全过程，当前企业团有资产管理 出现的问题归根结底是由于国有股权行使环节出现了问题，如国白．股权行使行政化色彩依然 浓重；国有股东及其代表在公司中享有超股东地位和特权；国有控股权不当丧失等。要解决 好这些问题，有必要深入分析国有股权行使产生的法律关系属性特征，因为主体的权利义务 及法律责任配置都与主体间法律关系密切相关。 一、委托代理经济关系与国有股权行使 委托代理是西方经济学中解释委托人和代理人之问“代理关系”的重要经济理论。现 代公司委托代理论丰张，企业所有者作为委托入选择有经营才能的经理人员来代理他们经营 管理企业，以实现资本收益最大化，从而在两者之间形成委托代理关系。张维迎指出，委托 ——代理关系的实质是委托人不得不对代理人的行为后果承担风险，而这又来自信息的不对 称和契约的不完备，其目的是分析非对称信息下的激励问题。3而在围有企业改革领域，委 1张培尧，男，中国政法大学经济法学专业2008级博士研究生。本文在写作过程中得到了导师徐晓松教授 的指导。 2张文魁；《嗣资管理体制改革四人要点不容回避》，载《中同经济时报》2003年2月11日。 3张维迎：《所-自．制、治理结构及委托代理关系——兼评崔之元和周其仁的一些观点》，载《经济研究》1996 年第9期。 334 当前我困宏观调控背景下的热点法律问题高端论坛 托代理理论是在企业所有权与经营权相分离的过程中被人们所发现并起用的。由于改革之 初，政企不分在【蔼有企、Ik经营中是常态，政府的社会公共管理职能与网有资产管理职能混在 一起必然导致企业所有权与经营权混合，这与围有企业公司制和股份制改革要求格格不入。 委托代理理论可以有效实现国有企业“两权”分离，共至有学者提出，国有企业所有权的权 能天然就是靠委托代理来实现的。’可见委托代理关系对于刚自．命、Ik的影响之深。 原困家经济体制改革委员会等政府部门在《股份制试点企业闲有资产管理暂行规定》 现 已失效 中，曾对国有股权的运作模式做过原则性的规定，其基本思路是：由国有资产管理 部门委托控股公司、投资公司、企、lk集例的母公司、经济实体性公司及某些特定部门行使国 家股权和依法定程序委派股东代表。今口，此种运作模式在实践中已经被演绎成一整套在委 托代理关系统领下的国有资产管理各个主体问的权利、义务安排。考察我国《企业国有资产 法》可以发现，与田有股权行使相关的主体有全民 即国家 、国务院及地方政府、各级国有 资产监督管理机构、经批准或授权能够投资经营国有资产的国有独资企业和困有独资公司 即学界所指的国有资产投资运营机构 、国家出资企业、企业经营管理人员等。以上这些主 体依次可以被简单概括为圉家、政府、监管机构、投资运营主体、国有企业、经营者等六个 层级。据此，经典的与国有股权行使相关的委托代理关系就可以被概括为：在以上六个丰体 之间，相临的两个层级分别基于委托代理关系而存在，从而形成一个“代理链条”，除了特 殊的两端丰体 即初始委托人和最终代理人 之外，每个fll间人均扮演着上一级代理人和下一 级委托人的双重角色。此种“多级双向”的委托代理关系形成有其必然性，原因起码有--： 其一，国有资产的全民所有属性决定所有者不可能亲自经营资产，只能通过委托具体经营者 的方式进行；其二，我国存量国有资产总额巨大，固有企业的数量也十分庞大，如此之