论确保行政法上义务履行的担保制度.pdfVIP

当代法学 2015年第2期 论确保行政法上义务履行的担保制度 罗智敏 内容提要：如何确保行政相对人履行行政法上的义务，是行政法治研究中不可或缺的内容。行政机关使用 的义务履行确保手段逐渐呈现多样化趋势，担保制度作为其中一种手段，在新的时代背景下更加凸显其重要性， 它是行政机关依法要求或相对人主动申请的以相对人或第三人的信用或特定财产保证履行法定或约定义务的法 律行为。担保制度在各国行政实践中广泛存在，类型多样。我国行政法上义务履行的担保制度 目前尚存在设立 依据混乱 、法律性质不清晰、方式单一等问题，应当明确担保作为行政合同的性质，通过立法完善担保制度， 有效发挥它的实效确保功能。 关键词 ：行政法上的义务；担保；担保方式 ；保证金 引 言 公共利益的实现除了要求行政机关积极履行职责之外，还要求行政相对人切实履行行政法上 的义务。对于如何确保行政相对人履行行政法上的义务，传统行政法关注的重点在于行政强制执 行理论。20世纪50年代之后，随着行政任务多样化的发展，既有的行政强制执行手段不能满足 日益发展的新情况，日本学者提出了 “行政上确保义务履行”或称 “行政上实效性确保”理论 ， 其关注的中心不再拘泥于行政强制执行，而是转向一切能够促使相对人履行义务的新型方式和手 段，包括给付拒绝、违反事实的公布、课征金等，[1]并将行政处罚一起纳入行政实效性确保的 总体框架之中。在我国，也有学者早就注意到 日本等国强制执行理论研究的变化轨迹，即 “从人 权保障的基本观念出发，尽量抑制直接强制的适用，循着间接强制的方向跳出传统间接强制措施 之外去寻求其他的有效手段，这使得在实现所预期的行政状态的方式选择上更加生动活泼”，[2] 并提出在我 国重构行政强制执行理论，建立包括具有间接强制机能的行政处罚、违法事实的公 布、传统的即时强制以及行政强制执行在内的确保行政行政法上义务履行的理论结构。我国也有 学者从行政相对人的角度出发，认为为了保证行政法义务的有效实现，行政相对人在特定条件下 可通过赎回的方式与行政主体协商、合意后选择履践其义务，从而提出 “行政相对人义务之认 赎”的命题o【3]在实践中，行政机关也采用其他使行政相对人产生畏惧的辅助方式确保其履行 中国政法大学法学院教授，法学博士。本文系中国政法大学优秀中青年教师培养支持计划资助项 目的阶段性成果。 [1]参见 [日]盐野宏 ：《行政法总论》，杨建顺译 ，北京大学出版社 2008年版，第 147—169页；余凌云： 《行政法讲 义》，清华大学出版社2010年版 ，第281—323页；[日]高木光、王贵松：《法的执行体系论与行政法的理论体系》， 《宪政与 行政法治评论》第6卷，中国人民大学出版社2012年版，第 226—243页。 [2]余凌云：《行政强制执行理论的再思考》， 《中国人民大学学报》1998年4期，第70页。 [3]李牧：《论行政相对人义务之认赎》， 《法学评论》2012年第5期，第 l9—29页。 · 13 · 当代法学 行政法上的义务，如 2014年4月 11日北京市食品药品监督管理局公布 《北京市食品药品违法行 为举报奖励办法》，市民举报食品药品相关违法行为最高可获得 30万元奖励 。 一 、 行政法上的担保制度的概念界定 为了确保行政相对人履行义务，行政机关使用的手段呈现多样化的态势，行政法上的担保制 度也属于其中的一种手段。虽然这种方式在实践中并不少见，但在行政法理论中并没有一个明确 的概念定位。在我国，有些学者将其称为 “行政担保”。最早提出行政担保概念的是叶必丰教 授，在他与周佑勇教授合写的 《论行政担保》一文中指出，“行政担保实质上是行政主体为了实 现行政 目的而依法允许相对人以一定方式保证其履行义务的一种双方或多方行政行为。”[]张建 江副教授则认为，行政担保是 “行政机关为实现行政 目标，允许行政相对人以第三人的信用或在 特定财产上设定的权利来保障其权利实现和义务履行的一种行政法上的特别担保制度。”