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刑事和解中女性气质的界定 慕 楠 摘 要：女性主义法学 自产生时起就备受法学界关注，本文将通过界定女性气质来洞悉刑事和解制度的价值追求，运用女性主义法学 方法论提出立法建议，认为刑事和解的范围可以适当扩宽，刑期较重的侵害个人法益为主的犯罪可以酌情决定是否适用刑事和解程序。可 以说，刑事和解的构建体现了法律女性气质的发展 ，同时也促进 了法律 “女性化 ”的进程 。 关键词：刑事和解；女性主义；女性气质 女性气质兴起于女性主义运动中，是女性主义理论的一个分析范 有性别指向性的，即使男性个体表现出女性气质的比重多一点，也并不 畴。从女性主义的视角研究刑事和解制度，一方面是基于 自己的切身体 认为是不正常 的。 验和对女性生活状态的感悟，更重要的一方面是考虑到刑事和解的 “软 (二)法律 中的女性气质 诉讼”特点与女性气质中追求和谐、注重维系关系、强调关怀的特质相 传统认为，女性 自身存在的很多特点，导致无法胜任法律活动，特 符，然而，纵观国内外文献，关于刑事和解中映射出的女性气质的讨论 别是需要很强的逻辑思维的法学研究，男性因其理性、果断、独立、有 却没有，可 以说学术界对本问题的探究还处于空 白状态 。 支配性而更适合上述领域，而女性则被认为与理性、逻辑推理和法律思 一 、 刑事和解制度 维没有关系。这就导致了法律制度建构过程中女性参与的缺失，从而使 刑事和解制度是被本土化了的 “被害人 一加害人和解制度”，与传 现行法律更多地呈现为个人主义、实证主义、支配性、强制力、确定性 统意义上的对抗制诉讼有明显的区别。犯罪行为发生后，有些加害人与 和理性推理等男性思维气质，透射出父权制的结构秩序。 被害人不想经历司法审判，加害人意图弥补被害人损失，以此争取法律 但是社会生活是纷繁复杂的，以刑事案件为例，每一个案件的发生 的宽大处理 ，另一方面被害人基于 自身利益的考量，也不愿意将双方置 都有其特殊性 ，反映在法律的适用上 ，要求法院在贯彻普遍规范的同时 于对抗的境地，这种类似的需求就为刑事和解制度的产生造就了生发的 关注案件的个体性，尊重差异 ，充分听取犯罪嫌疑人、被告人陈述，最 土壤 。 后综合考虑予以定罪量刑。这种法官 自由裁量权的出现和发展就是法律 刑事和解制度一开始只是作为一种司法实践被法院、检察院试点运 “女性气质”的最好体现。在中国传统 “和为贵”文化潜移默化的影响 行 ，从最初的自诉案件 、未成年人案件 ，到后来的轻微刑事案件 、交通 下，刑事和解的出现可以说是历史的必然 ，同时 ，刑事和解的不断发展 肇事案件 ，刑事和解制度越发地进发出其适用的广泛性 。新 《刑事诉讼 和完善也是法律 “女性化”的过程。所谓法律的 “女性化”，或者称为 法》对刑事和解制度的规定使该项程序有了法律依据可行，成为具体的 “泛性别化”，是在现代司法中注重运用调解等具有女性气质的手段， 法律制度。如果说对抗制的诉讼程序如父亲般严厉又刻板，那么刑事和 达到同样 的甚至更好的法律效果和社会效果。查理德在法理学 问题中很 解制度就是慈悲、宽容的母亲，给加害人一个改过 自新、回归社会的机 形象的说：“男性法律观就是法律实证主义的法律观，女性法律观就是 会 ，给被害人最适当的补偿和照料。但是，刑事和解制度作为西方法律 自然法的法律观 。” 文化下发展起来的产物，在本土化的过程中并未找到合适的理论支撑， 兰、研究刑事和解制度构建中女性气质的意义 目前学者们对其理论基础并未形成准确定论，本文所提到的 “女性气 从女性气质透视刑事和解制度的构建，是一种新的思维方式。我们 质”，也只是对刑事和解制度的价值分析提供一个崭新的视角，并不是 现在所讲的法律多以 “父权制”的理性思维进行界定，然而现实生活 对刑事和解制度理论的定性。 中，案件的发展是各不相同的，从犯罪动机、目的，到手段、行为、结 二、女性气质的法学剖析