资本分期缴纳下的股权计算——以实缴资本还是认缴资本为依据.pdfVIP

维普资讯 2008年7月 云南大学学报法学版 July，2008 第2l卷 第4期 JournalofYunnanUniversityLawEdition V0L21 No．4 文章编号：CN53—1143／D(2008)04—0076—40 实践与探索 资本分期缴纳下的股权计算 — — 以实缴资本还是认缴资本为依据 李领 臣 (南京大学法学院，南京 210093) 摘要：现行公司法对股权大小如何确定只有零星的规定。在允许资本分期缴纳情形下，股权大小 如何确定，究竟是以认缴资本为依据还是以实缴资本为依据是一个需要认真研究的问题。法律有规 定的和股东有约定的，则按法律规定和股东约定处理。法律无规定和股东无约定的，则要从权利义务 一 致原则等多方面进行综合考察。 关键词i股权；实缴资本；认缴资本 中图分类号 ：411．9l 文献标识码 ：A 与 1993年 《公司法》相比，现行 《公司法》虽然仍 决权等少数具体股权如何确定有一定的分析。股权 然坚持法定资本制，但是放宽了限制，允许资本分期 的重要性不言而喻，而股权行使之前无论如何也绕不 缴纳。资本的分期缴纳，会带来股东之实缴资本比例 开股权确定这一前提性问题。因此基于理论研究和 和认缴资本 比例并不一致，这就会产生一个问题，即 现实问题的解决，本文将对股权如何计算这一问题进 股权如何计算，是以实缴资本为依据还是以认缴资本 行尝试性研究。 为依据?对于单独股东权而言，不同的持股比例会影 一 、 现有规定的审思 响股权的大小；而对于只有持股数量达到特定限额或 对于法律有明确规定的，应当依照法律规定，这 者持股数量 占公司已发行股份总数一定 比例以上的 应无疑义。 《公司法》第 35条对分红权和优先认购 股东才能行使的少数股东权而言，不同的持股比例则 权的计算进行了明确的规定。法律为何要对分红权 可能会造成股东实际是否享有具体股权。 特别规定，有学者分析到，立法者之所以将实缴的出 对于股权如何计算，我国 《公司法》只有第 35条 资比例默示为分红比例，即将未出资股东的自益权予 规定较为明确：“股东按照实缴的出资比例分取红 以限制，目的有三：一是为了体现按资分红的公平理 利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资 念，确保老实人不吃亏；二是通过多缴纳出资、多分红 比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例 的利益传导机制，激励股东们争先恐后地缴纳出资有 分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除 利于巩固公司资本，提供公司信用；三是在公司内部 外。”股权包括众多具体的权利，那么公司法没有明 的股东之间引入相互监督机制。出于维护 自身利益 确规定的股权如何计算就无法得到答案。例如，第 的考虑，广大股东也要睁大眼睛，监督其他股东是否 39条规定 “首次股东会会议 由出资最多的股东召集 实际缴纳了出资。…m那为什么又要特别规定优先认 和主持”，第43条规定 “股东会会议由股东按照出资 购权呢?应该是为了保持既有的股权比例，防止因为 比例行使表决权”，第 104条 “股东出席股东大会会 出资比例的变化而带来控制权的转移，维护股东的既 议，所持每一股份有一表决权”，当今学界对股权如 有利益结构。那么，能否根据