《环境保护法》移植与本土化问题思考.pdfVIP

可持续发展·环境保护·防灾减灾 ——2012年全国环境资源法学研讨会（2012.6.22~25·成都）论文集 《环境保护法》移植与本土化问题的思考 陈学敏 (武汉大学环境法研究所) 黄俞海 (武汉市洪山区人民法院) 摘要：以1989 年的《中华人民共和国环境保护法》（以下简称《环境保护法》）为基础，我国在短短几十 年时间就已经建立起环境法律体系。不难想象，不管是《环境保护法》这部发挥环境基本法作用的法律， 还是其他环境法律法规，在制定的过程中难免会出现从其他国家“拿来” 的现象，即法律移植问题。于是， 有些人就将我国环境法执行不力部分归咎于环境法移植的问题，认为移植进来的环境法没有很好实现本土 化，导致环境法无法在我国生根发芽，实施效果并不理想。本文正是在分析《环境保护法》中移植与本土 化表现的基础上，有针对性的指出《环境保护法》存在的问题，以求对《环境保护法》的修订进行指导。 关键词：环境保护法；法律移植；法律本土化 一、环境法移植与本土化之概述 随着全球化时代的到来，不管是发达国家，还是发展中国家，任何一个国家的法律都会受到“全 球”或“ 国际” 的影响，这种影响可能是积极的，也免不了消极的因素，可能是正面的，也避免不了 负面的，这是每一个处在其中的国家都应该看到并承认的。这种现象我们成为法律移植。所谓法律 移植是指将本国以外的外国（地区）的法律制度纳入本国的法律体系使之成为本国法律体系的组成 部分，与之相对应的概念是本土化。金耀基先生认为本土运动是人类学家林顿(R ．Linton)所提出， 指两个文化接触时，“某一文化的部分成员(因感于外来文化的压力)企图保存或恢复其传统文化的若 干形象之有意的及有组织的行动，总言之，本土运动是一个主位文化因客位文化的冲击下而引起的 重整反应。”1 那么，法律的本土化就是指将移植进来的法律与本国固有的文化、宗教、经济等内 容进行合理的处理和嫁接，使被移植的法律与受移植国家的法律体系融为一体，实现共融和发展。 在现代社会，法律移植通常发生在一国积极主动的引进先进的法律观念、原则、制度等内容，也就 是说引进的法律制度对本国的法制建设具有价值。一般说来，意识形态差异越大，发生的冲突就越 明显，移植的困难度就越大。但是，不管怎样，以为仅仅奉行“拿来主义”就能坐享其成是非常致命 的错误，法学家萨维尼在《论当代立法和法理学的使命》中说过：“盲目屈从这种影响是有害的，…… 如果我们以充沛的创造力去反对它，这样我们自己也将获得先辈人的精神财富。”所以，在法律制 度的发展中，移植与本土化就像孪生姊妹，如影相随。 环境法更是如此。在环境法界，有一种说法就是“环境无国界”，“global country” 因此而来。纵 观国外环境法的发展，很多发达国家都先历经百余年历史形成大量的环境单行法规，而后又经历百 余年时间最终确立了相对完善的环境法体系。回首我国环境法的发展，现代意义的环境法在我国仅 仅只有几十年的时间，以 1989 年的《环境保护法》为基础，我国在短短 30 年时间就基本构建了环 境法体系。我们从来不否认，这种迅速、快捷主要归于对国外环境法律法规的移植。周训芳教授就 说过：“有学者主张，我国法制现代化的主要内容是移植西方法律，至少，在环境法中，这种说法 是符合我国立法实际的。”环境法的移植符合全球环境唇亡齿寒的相依特点，也是国际经济一体化 和国际政治合作的必然要求。我国 20 世纪 70 年代以来的环境立法可以明显看到我国对西方国家环 境法移植的痕迹。不难发现，国外环境法的发展非常稳健，很多都是首先从制定解决局部环境问题 的单行法开始，在积累了丰富的经验和条件成熟之后才制定综合性的环境基本法，因此，这些环境 法富有逻辑性、可操作性。我国正是看到了国外环境法的这些价值将其积极引进国内，但是近年来 对我国环境法“量多质不高” 的诟病，以及在环境执法、环境司法、环境守法上出现的诸多困难，从 一个方面反映了在环境法移植过程中存在某些问题。因此，分析《环境保护法》的移植与本土化的 表现，可以生动反映我国环境法的移植与本土化过程，也为我国《环境保护法》的进一步修订提供 了可资借鉴的经验。 二、对《环境保护法》的移植与本土化之剖析 （一）《环境保护法》移植之剖析 1 金耀基．从传统到现代[M]．中国人民大学出版社，1999：126． 794