高风险金融交易法律规制的法理学分析.pdfVIP

河南财经政法大学学报 2015年第l期(总第147期) 高风险金融交易法律规制的法理学分析 徐冬根 (上海交通大学凯原法学院，上海200030) 摘要：高风险金融交易主要是指包括风险投资活动，利用远期、期货、期权、互换等衍生工具进行 金融交易的法律行为，国际风险投资机构在我国股权投资过程中通过对赌条款追求高风险利润的投资 活动等各种高风险金融投资与交易的法律行为。从法理学的层面看，正义观是高风险金融交易法律规 制最基本的价值观，成为实现高风险金融交易法律规制的灵魂和精神，而法律规制是运用法律规范对高 风险金融交易主体的行为进行引导、规范和保障的重要手段。高风险金融交易法律规制是一项法治系 统工程，是实现社会正义、维护金融交易秩序、保障金融市场正常运行的必然选择。 关键词：高风险金融交易；法律规制；正义 “高风险金融交易”的概念，就目前我们的认识能力而言，主要包括风险投资活动，利用远期、期货、 期权、互换等衍生工具进行金融交易的法律行为，国际风险投资机构在我国股权投资过程中通过对赌条 款追求高风险利润的投资活动等各种高风险金融投资与交易的法律行为④。市场经济条件下的法律行 为的新特点②，亟需法学给予科学解释，法律给予合理调整。法律从来都是服务于生活现实的，法律的 制订和适用是为促进社会发展和经济繁荣，维护市场秩序，维持投资者的利益和交易安全。对高风险金 融交易法律规制的研究，起源于对金融衍生交易法律规制的研究。而金融衍生交易法律规制，是国际金 融法学者在学术研究中所涉及的一个基本话题。学者们的研究，从金融衍生交易法律规制到高风险金 融交易法律规制。虽然话语的主题还是规制，但是它已经从逻辑上有了一个层面的提升，实现了一定的 理论突破和创新，使该理论具有现实性和生命力。我们的研究，将金融衍生交易法律规制上升到高风险 金融交易法律规制的层面，使得该项研究在理论上的突破和创新具备了逻辑层面的理论前提。高风险 金融交易的法律规制，就是要通过法律工具，使得高风险金融交易处于一种有序、规范的状态，从而降低 高风险金融交易的风险。通过法律调整高风险金融交易当事人之间的关系，可以有效节约交易成本，促 进市场更加规范、稳定地运行。要构建一个完整的高风险金融交易法律规制的法治系统和学术理论体 }收稿日期：2014一ll—11 性研究成果。 作者简介：徐冬根(1961一)，男，上海人，上海交通大学凯原法学院教授、博士生导师，国际法研究所所长。 ①对于什么是高风险金融交易及其相关概念的法律解读，参见徐冬根、徐达维：高风险金融交易法律规制之创新研究》，载《江西 社会科学》2010年第1期；徐冬根《“高风险金融交易”法律行为的理论解说——以多学科为视角的概念创新研究》，载《上海财经大学学 报》2012年第5期。 ②从加世纪50年代开始，我国的法学家都在广义上使用法律行为的概念，即把法律行为看作有法律意义和法律属性的行为，参 见张文显：法哲学范畴研究(修订版))，中国政法大学出版社2001年版，第67页。 61 万方数据 河南财经政法大学学报 2015年第l期 系，我们必须首先从法理学的视角对高风险金融交易法律规制问题进行分析和论证。 一、正义观是实现高风险金融交易法律规制的灵魂和精神 高风险金融交易法律规制与正义有着天然的联系，正义是高风险金融交易法律规制的逻辑前提，高 风险金融交易法律规制是正义的客观要求。自从高风险金融交易法律规制产生以来，就一直没有停止 过对正义的追求。正义观引导和制约着高风险金融交易法律规制的发展，体现在高风险金融交易法律 规制的制度体系之中，成为高风险金融交易法律规制发展变化的灵魂和精神。一定的正义观是一定时 代高风险金融交易法律规制的基本的思想基础和精神内核，在一定程度上决定并主导着高风险金融交 易法律规制的状况。法律在调整高风险金融交易关系的过程中，对各种特定金融投资活动和金融交易 行为的调整方式都必然地受制于立法者或者司法者的正义观。我们说，正义观是实现高风险金融交易 法律规制的灵魂和精神，至少包含以下几