试论被害人承诺的构成要件和其法律效力.pdfVIP

第 1O卷第3期 潍坊学院学报 2010年 6月 V0l_10NO．3 JournalofWeifangUniversiW Jun．2010 试论被害人承诺的构成要件及其法律效力 杜 立聪 (潍坊学院，山东 潍坊 261061 ) 摘 要：很多国家的刑事立法都对被害人承诺问题作出了规定，我国刑法典虽然没有明 确规定该问题，但在司法实践中已有所运用。被害人承诺阻却违法性的理论根据是被害人对 于 自己有权支配和处分的利益在不侵害公共利益的前提下放弃了刑法的保护。加大对被害 人承诺理论的探讨具有非常重要的意义。 关键词：被害人；被害人承诺 ；法理基础 ；构成要件 中图分类号 ：D924．13 文献标识码 ：A 文章编号 ：1671—4288(2010)03—0088—04 被害人承诺，又称为权利人承诺、被害人 同 所强调的利益衡量，实质是国家权力和公民权 意，是指法益主体对他人以特定方式侵害 自己可 利两者之间的权衡。被害人承诺的正当性往往得 以支配的法益的行为表示允许或者同意。对经过 到了公民权利的支持， 因为被害人承诺体现了 被害人承诺的行为不追究法律责任是一个古老的 公民自由决定权。当公民自由决定权和被害人承 法律原则，罗马法学家乌尔比安在 《学说汇编》中 诺所放弃的权利相比较时，被害人承诺就是刑法 写到 “以被害人承诺的意志所产生的行为不是不 中的一块试金石，探测出公民自由权 的广度、深 法的”，后来发展为 对“意欲者不产生侵害”的法律 度及高度。随着经济社会的发展，世界各国都已达 格言，即如果行为人的行为得到了被害人的承诺 成共识，保障公民基本人权不受侵犯，发展和丰 (同意)，那么，该行为就不违法。在我国现行的刑 富公民基本人权 的内容，为公民基本人权 的实现 法中，对于被害人承诺的行为是否属于正当行为， 创造更好的条件，是现代国家存在的唯一 目的。在 在总则中没有明确的规定，因此，被害人承诺原理 这种范围内，公民所同意的事项理所当然地具备 的适用范围，是不是像正当防卫、紧急避险等排除 合法性。因此 ，体现对公民自决权的尊重和保护的 犯罪性事由一样具有普遍适用的意义，还是值得 利益衡量说可以很好地阐明被害人承诺之所以具 探讨 。 有阻却违法性的原因。 一 、 被害人承诺的法理基础 当然，被害人承诺并非是绝对的权利，其行使 被害人承诺在法律上如何认定其性质，被害 也要受到一定的限制。例如承诺他人杀害 自己的 人所放弃的是其 自身的利益还是放弃了法对其利 场合，仍然构成杀人罪。这是因为，生命是 自己决 益的保护?也就是说，将征得被害人承诺的行为去 定 自由的物质基础，剥夺人的生命就是剥夺了个 罪化的法理基础是什么?对这一问题，理论界可谓 人进行 自由的自己决定的权利，这和刑法保护个 众说纷纭。目的说认为，它是实现国家所承认的共 人的自己决定权的宗 旨是背道而驰的。因此，被害 同生活 目的的合适手段；社会相当性说认为，从法 人即便具有承诺，但该种承诺要受到一定限制，不 律理念来看，它是具有社会相当性的行为；法益衡 能将被害人的自己决定完全绝对化。 量说则认为法益主体即被害人同意放弃 自己能够 二 、被害人承诺成立的要件 处分的利益的时候，受保护的利益就消失不