浅析上市公司控制权、经营权之博弈——以国美之争为视角.pdfVIP

· 46 · 怀化 学院学报 2011年 1月 一 经营权制 约控制权 的表决权并不起到控制公司决策 的地位。由此可见 ，如果说 在现代公司治理模式下 ，股东可以通过运用 资本多数决 陈晓因为背叛黄光裕而被称为叛徒 的话，是根据被谁推举做 原则 ，以出席股东大会股东表决权 的多数通过决议才能生效 董事就要为谁办事 的观念来判断，而不是通过分析股权 比例 的方式决定他们认为关乎公司根本利益 的问题 。但在 占有公 而得出结论 ，这样不符合现代公司的治理制度 。 司股份数额足以实际掌握公司控制权 的股东 以下简称控 制 二、上市公 司控 制权 与经营权之 冲突 股 东 的利益和公司及其他股 东的利益并不完全一致甚至出 控制权和经营权 由不 同利益主体而掌控 ，在相互作用 时 现相互对立的时候 ，由于控制股东一般并非公司经营管理专 由于利益不一致而产生冲突是不可避免，这是双方博弈过程 家，如果允许控制股东在公司 日常营业管理 中代替董事会作 中的消极 的一面。从 当今我 国整个商业文化和法律氛 围来 出决策，不仅可能不利于公司整体发展，使公司招致损失， 看 ，大股东与董事会的直接冲突是比较少见 ，因为我国的上 而且控制股 东可能滥用其表决权的优势 ，从事侵害公司及其 市公司主要分为两种 ，一种是 国有控股公司，另一种是家族 他股东合法权益 的行为。这一点在黄光裕案 中最为体现，在 企业 。在这两种情况下 ，一般有稳定 的控制股东 ，而董事会 担任国美电器控制股东期 间，黄光裕 因犯非法经营罪 、内幕 只是控制股东的手臂延长 ，为 了规避法律的规定 ，控制股东 交易罪 、单位行贿罪被判处有期徒刑 l4年 ，其执权期 间很 不得不利用董事会这一合法的平 台来操控 公司从而实现对公 多商业 决定都是从其个人利益出发，妄顾其他股东 的利益 ， 司的控制权 ，在这种情况下，经营权 只是控制权 的表现之 一 董事会没有独立性可言，一般不会出现控制权和经营权 甚至有损公司的利益，黄光裕案一度导致 国美 电器股价下 ， 跌 ，对国美 电器造成严重影响。确立公司董事会经营权的独 的背离。但随着我国上市公司的发展，融资规模 的扩大，股 立地位，在一定程度上可以制约股东控制权 的滥用，是现代 权分散 ，公司控制权与经营权在博弈过程 中出现冲突成为一 企业制度赋予公司人格独立资格的具体表现 ，在公司重大事 个不可逆流的趋势。主要表现为控制权逐渐成为一种多元主 务 的决策上 ，不是由股东大会决定 的事项越 多越好 ，尽 管有 体的权利集合 ，不再是 由一个或 多个大股 东能决定公司命 些事项对股东现有或潜在 的利益有重大关系，但是若 由董事 运 ，控制权 因难 以集 中行使而有所削弱 ；相反 ，经营权 因控 会来决定更具专业性，能够更好地避免耽误商机或盲 目决 制权的削弱而变强 ，经营权 的 自由裁量空 间得到很大扩张 ， 策，有效限制公司控制股东滥用权力对公司经营管理不当干 甚至出现经营权与控制权相背离的现象。控制权与经营权产 预 的可能性 ，从而有助于保护公司及其他股东 的合法权益 。 生冲突的原 因主要有 以下几点 ： 二 经营权服务 于控制权 一 股权分散 ，控 制权 因难以集中而削弱 经营权只是手段 ，控制权是经营权 的最终 目的，两者并 从股权结构分析可知 ，公司股权分散程度越高 ，企业 的 没有不可逾越的鸿沟 ，反而是相辅相成 ，无论是大股 东，还 控制权与经营权分离程度也越高，上市公司尤其严重，股权 是小股东 ，获得利益 的最大化是其投资设立公司 的基本 目 分散 ，没有稳定强大的控制股东 ，随着股权的变动 ，股东大 的。而董事 的宗 旨和全部行为 的出发点正是在于创造 公司利 会 的重要成员也随之变动 ，作为经营权服务对象的控制权也 益的最大化 。_2 强调董事会对股东的制约并不代表可 以忽 因股权变动而在不同股东之间转换 ；另外 ，控制权流于形式 略董事的忠诚义务，我 国 《公司法》 明确规定 ，董事对公司 的现象 日益严重 ，股权分散的股东 因行使控制权的成本高于 负有忠诚义务和勤勉义务 。虽然条文上 只规定 了对公司负有 利益而选择 以搭便车 的方式来代替投票表决形式行使控制 忠诚义务 ，但 由于公司设立的 目的是为 了追求全体股 东的利 权。控制权 因难 以集中行使而有所 削弱 ，这样为董事会经营 益最大化 ，因此 ，董事会也要对全体股 东负有忠诚义务。在 权的滥用提供了方便 ，公司管理层可利用特权逃脱责任 ，追 国美之争 中，有一个引起普遍争议 的问题 ：董事会是否对推 求个人效益最大化 ，这对本来拥有控制权 的股 东造成严莺威 荐其为董事 的股东忠诚?大多数的舆