浅谈国际私法中的先决问题.pdfVIP

January，2008 法律研究 《财经界》 浅谈国际私法中的先决问题 朱地球 （上海海事大学，上海，200135 ） 摘 要：本文先从先决问题的概念入手，试图准确界定先决的概念，再从案例出发，引出先决问题的构成要件，并提出质 疑。先决问题的法律适用问题，是先决问题理论的关键，本文尽可能全面地呈现传统及现今有关先决问题法律适用的理论， 在此基础上，给出自己粗浅的看法。 关键词：先决问题 冲突规范 准据法 最密切联系原则 中图分类号：D997 文献标识码：A 文章编号：1009—2781 （2008 ）01—0204—02 由从特殊到一般的归纳而得出的规则，只是一种不完全的 一、先决问题的构成要件 归纳，并不能涵盖所有的情况，通过这种方法得出的规则， 我国国际私法学界对先决问题的研究，一直承袭英国 从一开始就给后来的研究者设定了思维定势，导致他们对 法学家莫里斯（J.H.C.Morris ）的观点，莫里斯用以支持先 规则的苛刻适用。先决问题构成要件理论也是这种法学思 决问题构成要件和先决问题的准据法确定的判例是其主编 维方式的产物，但随着实践的发展，一些看似先决问题的 的《戴西私莫里斯论冲突法》一书中所列举的，被我国国 问题，因为没有完全符合先决问题的构成要件，而被理论 际私法学者舶来的 SchwebelV.Ungar 条和 R.V.Brectwood 和实践冷落。 narrige Registrar 案，下面分别以两案为例引出传统观点所 很典型的一个例子是我国 1986 年审理的李伯康房产继 认为的先决问题构成要件。 承案。在此案中李伯康于 1938 年广东台山范素贤结婚，婚 案例一：1963 年加拿大法院审理的“施韦贝尔诉昂加 后没有子女。1943 年李伯康前往美国定居，住在加利福尼 案。”该案中，被告昂加，女，犹太人，出生在匈牙利， 1945 亚的洛杉矶。1967 年，李伯康与周乐蒂在内华达州结婚， 年她与同样居住在匈牙利的犹太人约瑟夫·威克多托按犹 1981 年，李伯康在美国去世。在李伯康的遗产中，有一栋 太人婚姻仪式在匈牙利结婚，婚后不久，他们俩决定离开 位于广州的两层楼房。1986 年在香港定居多年的范素 贤 匈牙利去以色列，在回以色列的过程中，他们曾在意大利 得知李伯康去世后，到广州某公证处办理了继承上述房产 的难民集中营住过，在意大利集中营时，双方按照“盖特” 的有关证明，同年 7 月领得房屋产权证。周乐蒂在美国得 方式即犹太人的一种司法外的离婚方式离婚，离婚时，双 知这一情况后，立即委托代理人在广州某区人民法院起诉， 方仍有住所在匈牙利，几个星期后，即 1948 年 12 月，他 要求继承其亡夫留下的上述房产1 。本案中的主要问题是继 们双方都到达以色列。到达以色列后，被告昂加与其父母 承位于广州的两层楼房问题。先决问题是周乐蒂与李伯康 在一起居住了 7 年半时间，有一次，昂加在多伦多探望亲 是否存在合法有效的夫妻关系。表面看，这构成先决问题， 戚时认识了施韦贝尔，双方于 1957 年 4 月结婚，后来，施 但如按前面所说的三个构成要件，第一个要件是主要问题 韦贝尔在加拿大法院提起离婚诉讼，要求法院宣告他与被 依法院地的冲突规范，必须以外国法为准据法。根据我国 告之间