涉少民事案件中诉前强制调解程序的构建.pdfVIP

文【章编号]1()06—1509一(2Ol1)02—019—05 涉少民事案件中诉前强制调解程序的构建 李 峰 (复旦大学法学院，上海 200433) 摘【要】调解 是我 国民事诉讼 中的基本原 则，但是涉 少民事案件却没有 规定诉前强制调解 ，这不利于涉少民事 案件 的审 和肘未成年人的保护 。本文通过 对诉前调解 程序 的介绍 ，指出在 涉少 民事案件实施诉前强制调解 的必要性 ，以及 何构缝诉前强制调解干旱序 。 关【键词】涉少民事案件 ；诉前强制调解 ；家书案件 【中图分类号】D9153 文【献标识码】A 一 、 诉前强制调解程序的概念和含义 2003年最高人 民法院 《关丁适用简易程序审理 民事案件的若干规定 》第14条规定 ：人 民法 院在开庭审理时应 当先行调解 的民事案件有 ：婚姻家庭纠纷和继承纠纷 ；劳务合 同纠纷 ；等 等 。其中的诉前强调调解则是指当事人将特定类型的纠纷案件诉诸法院之后 ，法院在正式受理 前必须将案件进行先行调解 的制度 。在诉前强制调解程序 中，调解构成特殊起诉要件 ，未经调 解而直接提起诉讼的，法院不予受理 。 调解原则是我 国民事诉讼的基本原则 ， 《民事诉讼法 》第9条规定 ： “人民法院审理 民事 案件 ，应 当根据 自愿和合法 的原则进行调解 ；调解不成 的，应 当及时判决 。”可是我 国 《民事 诉讼法 》并没有规 定诉前强制调解程序 ，这种调解是建立在 自愿基础上 的。诉前强制调解程序 的 “强制”并不是指结果或实质上 的意义上的 ，而是强调调解程序启动上 的 “强制”，即对特 定类型的案件不 问当事人是否存在调解 的意思 ，但是通过法律上的拟制方法，起诉前必须先经 过法院调解 。一般意义上的诉前强制调解是一个与 自愿调解相对的概念 ，根据法律或法院命令 要求 当事人参与调解程序 。诉前调解程序是在诉讼开始之前进行的程序 ，是一种非诉讼程序 ， 它有一套独特的原则 、原理和程序运行机制。 虽然诉前强制调解不是我 国涉少民事诉讼 的法定必经程序 ，但是其非常适合未成年人诉讼 案件 ，在进入诉讼程序之前设置一个强制性调解程序 ，有助于消除当事人对于司法机构的陌生 感和相互之间可能存在 的对立情绪 ，从而有利于案件 的解决。从国外的有关经验来看 ，调解程 序常常被设置在未成年人 民事纠纷 的审理之前 。在 国外涉少 民事案件 中，英 国于 1983年施行的 《操作指南 (家庭法庭 ：调解程序 )》中规定 ，高等法院家庭身份登记处为有争议 的监护权 、 接近权及其变更 问题提供调解指导 。每 当发布传唤令时 ，就在书记员主持下 ，在双方 当事人和 他们的顾 问及与任何一方共 同生活 的10周岁以上的子女 (但仅 限于就其监护权有争议 )及福利 官的参加下，进行调解 ，调解过程 中的讨论和陈述不作为判决的依据 。在 日本 ，家庭纠纷案件 中涉及人的身份 的诉讼 ，除人事诉讼 以外 ，其他家庭纠纷案件 ，原则上在起诉前必须 向家庭法 院 申请家事调解 ，调解不成的，才 向地方法院提起诉讼 。家事调解是非公开 的，调解委员会的 决议也是秘密的…。 二、实施未成年人诉前调解程序的必要性 (一)诉前调解程序有利于未成年人利益 在涉少案件 中实施诉前调解程序有利于实现 “儿童利益最大化原则”。1992年4月对我 国 生效 的 《儿童权利公约 》第 3条第1款规定 ： “涉及儿童 的一切行为 ，不论是 由公立或私立社 会福利机构 、法院 、行政 当局或立法机构执行 ，均应 以儿童 的最大利益为一种首要考虑 。”可 收【稿 日期 】2011—02—27 作【者简介 1李峰 ，复旦大学法学院博士研 究生 。 见 ，立法与司法机构的涉及儿童的一切行为 ，包括制定和适用关于未成年人民事案件的法律程 序的规则的行为，均应考虑儿童的最大利益。 《儿童权利公约》第4条规定 ： “缔约国应采取 一 切适 当的立法 、行政和其他措施 以实现本公约所允许的权利 。关于经济 、社会及文化权利 ， 缔约国应根据其现有资源所允许的最大限度并视需要在国际合作范围内采取此类措施。”其 中 出现的 “适当的立法、行政和其他措施”可以解释为包括了在立法上规定未成年人民事案件特 别程序以及在司法上适用有关规定 的措施 。由于涉少民事案件主要集中在