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外资并购国家安全审查制度浅析.pdf
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外 资 并 购 国 家 安 全 审 查 制 度 浅 析
■应海波上海对外贸易学院国际法专业
中图分类号:F239 .6 文献标识:A 文章编 号:1006- 783 3( 201 1) 024)604) 1
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摘要 白2002年起,我国已取代美国成为当今凿 内。
界第一大资本输入国,伴随着并购活动 日益增加,对我 其审查最长期限为90天 ,一般需要经过t 申报或通报 、
国国家安全提出了严峻的挑战 。外资并购国家安全审查 初审、调查和总统决定。申报是指交易方主动向CFI US委
是东道国依据国家主权对外资进行规制的行为 。然而我 员会主席提交审查请求。CFI US成员机构也可针对未主动
国尚未建立真正的国家安全审查制度 。 申报的交易向机 构提交通报。
关键词 外资并购 国家安全埃克森一佛罗里 CFI US初审主要 由秘书处协调,期限为30天,各机构
奥奈款FI NSA 茹 从不同的角度对外资并购交易进行评估,以保证汇总到
CFI US的意见全面性和客观性。如果有任何一个或几个机
一、我 国外资并购 国家安全审查立法现状 构认为该并购可能会损害国家安全 ,将进行进一步的调查 。
“国家安全”长久 以来都是模糊的概念 ,外资并购国家 调查阶段的期限为4 天,调查结束后或4 天期满后,
安全审查的 目的是为了保障国家有权利严格控制外资进入 CFI US须将调查结果提交总统并提出建议。如果各成员机
本国市场领域 ,保 障国内政治、军事、经济等方面的安全 。 构对是否威胁到国家安全无法达成一致意见的,CFI US主
然而我国目前尚未建立真正的外资并购国家安全 审查制 席将会在调查结果中详细阐述各成员机构的看法,供总统
度 ,有关并购 中涉及 的国家安全也散见于各个法律法规 以 参考并由其决定。
及政府文件中。 总统在收到CFI US提交的报告或建议后 ,应 当在1
2002年国务院颁布的 《指导外商投资方向规定》,明 天 内作出审查终局决定,如果总统在1 天 内期满后未作出
确提出国家安全概念 。2006年,商务部联合六部委发布 了 决定 ,就推定该并购交 易对 国家安全不构成威胁 ∞。根据埃
《关于外国投资者并购境 内企业的规定》被认为标志着中 克森一佛罗里奥条款,总统有权对并购交易作出暂停或禁
国在外资并购领域的法律调整 。2007年发改委会 同商务部 止的命令,并有权指示司法部长采取恰当的救济措施,包
发布了 《外商投资产业指导 目录( 2007年修 订) 》强调了 括转让等@。总统作 出决定后 ,必须向国会提交书面报告,
能源、生态的保护,2008年出台的 《反垄断法》将 国家安 内容包括作 出决定的内容以及原因。
全审查提升到法律的高度,该条确立 了国家安全审查的双 三、我 国外资并购 国家安全审查制度的完善建议
重审查机制 。 美 国的外资并购国家安全审查机制对完善我 国这方面
虽然如此,我 国的外资并购国家安全审查制度仍然存 有较大借鉴意义,笔者认为 目前我们可 以从 以下几个方面
在很多问题 。首先,相关规定立法层次较低 。由于外资并 努力 :首先,以现行法律法规为基础,颁布配套实施细则 。
购 国家安全相关法律规范较为分散,法律重复规定的有很
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