法论证：现代法律的正当性基础.pdfVIP

2015年第4 期 贵州民族大学学报（哲学社会科学版） No.4 （总第152 期） Journal of Guizhou Minzu niversity（Philosophy and Social Science） Aug.2015 ① 法论证：现代法律的正当性基础 李晓辉 （贵州医科大学医学人文学院，贵州贵阳 550004） 摘 要：法律如何获得正当性是困扰现代法治国家的一个核心问题。而对于正当性概念自古 就有主观和客观两种面相的争论。发展至今，程序规则成为主客观统一的中介。于是，有关法律 正当性的讨论也就自然而然地落在了有关立法程序规则的设置上。对此，本文进一步认为，只有 确保实现充分论证的立法程序规则才能发挥其向法律输入正当性的功能，因此，是立法论证构筑 了现代法律的正当性基础。 关键词：法律正当性；程序规则；立法论证 中图分类号： 文献标识码：A 文章编号：1003-6644（2015 ）04 -00 -0 在一个祛魅的、承认多元价值共存的现代社 程序中寻找正当性，这种‘正当性源生于合法性’ 会背景下，关于法律正当性（legitimacy）的来源一 的悖谬现象正是我们这个时代所面临的困 直是困扰法治的一个最困难也是最核心的问题。 ［2］P18-19 由于程序规则也是规则，也是一种人 境。” 在人们将法治作为国家最高政治统治的原则之 定法，那么它凭什么能够代替宗教或道德赋予其 后，从逻辑上讲，一切行为尤其是权力行使的正当 它人定法以正当性？或者这一问题也可以这样 性应当来源于法律的确认和规定，也就是说，政治 问，程序规则与道德、自然法或宗教教义在赋予法 统治的正当性来源于合法律性（legality ）。正基 律以正当性方面有什么区别？对这样问题的思考 于此，卢曼认为一种统治的正当性必须满足这样 与回答，就促使我们不得不对法律的制定过 两个条件：一是，规范的秩序必须是被实证地建立 程———立法加以审视，并且将会发现制定法正是 的；二是，那些受法律约束的人必须要相信它的合 借由立法程序规则所确保实现的论证获得正当性 法性，也即，相信立法和执法程序的形式正确 的。 ［1］P186显然，这是法律实证主义的观念发展的 一、主观抑或客观———现代法律正当性的内 性。 结果。“但问题的吊诡之处恰恰在于，实证法在 在纠结 今天的确已经不再能从更高的（自然）法中获得 根据周濂的分析，在亚里士多德那里，正当性 自身的正当性，所以实证法就只能从自身的形式 概念就具有两个面向：一是基于被统治者的意志 收稿日期：2015- - 作者简介：李晓辉，女，蒙古族，辽宁喀左人，贵州医科大学医学人文学院副教授，法学博士。 168 贵州民族大学学报 2015年第4 期 贵州民族大学学报（哲学社会科学版） No.4