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第13卷第4 期 13(4): 41~46 东北农业大学学报（社会科学版） 2015 年8 月 August 2015 美国商业判断规则在公司收购中的适用 丁国民 高炳巡 （福州大学法学院，福建 福州 350000 ） 摘 要：在公司收购中目标公司处于一个特殊的动荡时期，而且由于目标公司、公司股东和公司董事 三者之间存在天然的利益分歧，使得对董事在公司收购中的行为评判变得错综复杂。源于美国判例法的商 业判断规则表达了法官对商业世界的尊重，给予公司董事正常商业行为的尊重，对公司收购中董事行为的 评判具有关键作用，成为公司收购中甄别董事行为的重要规则。 关键词：商业判断规则；公司收购 ；注意义务 中图分类号：D922.291.91 文献标识码：A 文章编号：1672-3805(2015)04-0041-06 收稿日期：2015-06-10 作者简介：丁国民（1966-），男，福州大学法学院教授，博士生导师，研究方向为经济法学。 在现代企业制度中，公司所有权与经营权相 也免除董事承担责任的一项规则。作为一项判例 分离，董事在公司事务决策中拥有广泛的权力。 法规则，其中以美国特拉华州法院摩尔法官的论 董事除了从事公司常规经营决策外，还在公司中 述最为经典：“商业判断规则是对公司法中公司管 扮演着经营战略与经营方针制定者与决策者的角 理权的回应，它是一种推定，即推定董事在充分 色。在公司收购中目标公司处于特殊时期，此时 知悉的前提下，善意地做出为公司最佳利益服务 [1] 要求目标公司董事在决策时更应遵守忠实义务和 的决策，其决策将会得到法庭的尊重。” 注意义务，谨慎履行职能，为公司最大利益行 从制度经济学来看，商业判断规则源于现代公 事，否则要对公司承担相应的责任。在复杂多变 司经营权和所有权的分离，董事作为代理人对公司 [2] 的公司收购中，任何经营者都不能保证决策一定 进行管理，理应遵循善意，且为公司利益决策 。而 成功，如果公司或者股东产生损失，就要求董事 从“信托理论”分析，董事作为股东财产——公司的 承担责任，这对于董事而言不免过于严苛，也不 受托人，基于委托人的信赖，对公司进行经营管 符合市场效率原则和法的公平正义原则。因此， 理。英美法系中的信义义务即来源于信托，信义 如何保护在公司收购中尽职尽责的董事，英美法 义务包括善意义务、注意义务和忠诚义务。善意 系国家公司法理论中存在多种救济董事经营责任 义务具有普遍性特点，是注意义务和忠诚义务的 的制度，商业判断原则就是其中一项富有成效的 前置性条件，注意义务是一种管理义务，董事只 制度。 有存在过错且给公司造成损失的情况下才需承担 一、商业判断规则的形成和发展 责任，而忠诚义务是一种信赖义务，其承担责任 商业判断规则是美国法院在司法判例中发展 ① 不以过错和损害为条件 。无论是代理理论还是信 起来的一项关于董事注意义务的法律规则，系指 托理论，都承认商业风险和“智者也会犯错误”， 在职权范