论合同解除及合同解除权的行使.PDFVIP

论合同解除及合同解除权的行使 薛 文 成* 内容摘要：根据我国合同法的规定，合同解除，一般具有溯及既往的效力，其后果类似于合同 无效，应当属于能够引起合同关系产生重大变化的原因。因此，对合同解除问题必须慎重对 待。实际上，合同解除权的行使方法，各国因立法不同而有差异。关于我国合同法规定的合同 解除及其方法，实践中对于当事人以诉讼方式行使合同解除权是否可以、合同解除权以此方 式行使时解除效力从何时起算等问题尚存一定的分歧。此外，由于我国立法也未对合同解除 权行使的期限作出明确规定，构成法律漏洞，影响司法实践。为此，本文拟结合审判实践中遇 到的问题，如约定解除权的类型及其行使程序、附条件或附期限的解除权的行使、法定解除 权的行使、合同解除是否都具有溯及力、合同解除权行使的除斥期间如何确定等等方面进行 研究，通过分析、研究，明确合同解除权行使的要件、程序，准确把握其适用标准。 关键词：合同 解除 解除权 期间 合同解除权的行使方法，各国因立法不同而有差异。如法国民法规定，合同解除必须经过法院 裁判；德国民法规定则以解除权人以意思表示通知对方为必要，至于是否经法院裁判，在所不问；而 〔1〕 日本商法典则规定，解除条件具备，合同当然且自动解除。 我国合同法规定的解除方法，与前述各 立法先例均有不同，但却堪称先进且合理。但是，在审判实践中，对于当事人以诉讼方式行使合同解 除权是否可以、合同解除权以此方式行使时解除效力从何时起算等问题的认识，还是存在一定分歧 的。此外，由于我国立法也未对合同解除权行使的期限作出明确规定，构成法律漏洞。最高法院《关 于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》部分起到了补充该漏洞的作用，但对合 同解除权行使的一年除斥期间的计算起点———“解除权产生之日”，应该指解除权人可以行使相关 权利之时，还是解除权发生效力之时，实践中又有较大的争议。法院在审判实践中，对不同类型案件 中，如何看待合同解除的问题，如租赁合同解除的时间如何确认、合同解除权的消灭和放弃如何确 认、放弃了合同解除权还能否主张违约金责任、如何看待约定解除权和法定解除权在行使时的相互 关系等等，也都是比较有争议的。本文希望结合审判实践中遇到的问题，对涉及合同解除的相关问 题做粗浅探讨。 *上海市高级人民法院法官。 〔1〕王家福主编：《民法债权》，法律出版社1991年版，第371页。 ·152 · 论合同解除及合同解除权的行使 一、约定解除 （一）约定解除的类型 1.协议解除或即时解除。约定解除也分协议解除与约定解除权两种情况。其中，合同成立以后，在 〔2〕 未履行或者未完全履行之前，当事人双方通过协商解除合同，使合同效力消灭的称为协议解除。 也 就是在双方之间重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债 〔3〕 务归于消灭，即合同法第93 条第1 款规定的合同解除。 因协议解除是以一个新合同来解除原订的合 〔4〕 同，与解除权没有关系，因此，学理上又叫“解除合同”或“反对合同”，以便与约定解除相区别。 因为这 种合同解除的方式是当事人双方协商的结果，双方也当然都了解解除的情况，就不存在需要另行通知 的问题。当然，采用这种方式解除合同的，如需办理批准、登记等手续的，办完这些手续的日期方为解 除合同的日期。不需办理前述手续的，双方当事人协商一致之时或者商定的日期，就是解除生效的日 〔5〕 期。 因此，这种合同解除方式称为即时解除，可能也会有利于避免“协议解除”与“约定解除权”在理 解上的混淆，即当事人双方经过