刍议土地承包经营权流转的创新形式-土地经营权信托.pdfVIP

刍议土地承包经营权流转的创新形式一土地经营权信托 贾希凌‘ 随着农民向城市流动以及农村规模化产业经营的发展，部分农民对土地承包经营权的有序 流动逐渐产生了越来越强烈的需求。要在新农村建设过程中，满足上述需求，应重视制度建设。 1农村土地流转模式正处于试点阶段，2欲寻找实质性突破，其关键恐怕还在于引进一种或多种 兼顾农村安全与农业效率的创新制度。 土地承包经营权是大多数农民维持最低生活水平的安全屏障。在具有流转需求的农民群体 中，大多数农民并不需要真正‘填；断”土地承包经营权。许多农民有“双重希望”，即：既可保留 土地承包经营权的最终控制权，以维系生存底线；又能够充分享受土地集中经营的产业化、规 模化、专业化的经济成果，以提高生活水平。土地经营权信托是兼顾“双重希望”的关于土地使 用权流通制度创新的有效形式，可以作为试点土地流转制度创新的一种选择。3 一、国内土地经营权信托的现状 土地信托是最早的信托形态。现代信托制度最早起源于英国古老的用益(USE，优斯)制 度，4 13．15世纪，英国宗教徒为了将士地合法得赠给教会而先将土地委托给他人，然后指定 受托人将土地收益交给教会，使教会得到与直接捐献土地一样的利益。从诞生之日，信托即包 含通过权利分解的避法基因，“这种游走于法律边缘，企图反映当时社经政策之法律束缚及负担 下挣脱的特质一直存在于信托基本概念与架构之中”。 尽管信托具有信托避法基因，但我们应该承认它也是一种巧妙的财产管理的制度设计。信 托制度所具有的破产隔离、权利与责任分离、用益和所有分离等特有法律构造，可在一定程度 上同时满足当前我国进城务工的农民的“双重希望”。 概而言之，农民的财产和创造财产的资本，主要是两个组成部分：一是土地，二是人力。 农民的经济需求则是通过土地维持温饱的安全，通过人力资源的出让，获得比固守土地更高的 增值。因此，部分农民流动到城市，提高人力的交换价值，但是，农民出售人力受到城市管理 的制约，其社会保障并没有纳入城镇社会保障体系内。此时流动在外的农民在几十年以后人老 体衰，在现有社保体系的发展脉络下，可以预见彼时他们中的多数还是要回归故土，颐养天年； 何况即使在外务工期间，也随时可能发生各种难料之突变，若仍有方寸土地可供基本生计之用， 这对他们是多大的心理安慰l所以，保有土地使用权，既是受“不败家”的传统文化的影响和农 ’贾希凌，法学博士，华东政法大学经济法学院副教授。 1有媒体报道，在保证土地总面积不变、耕地性质不变、粮食产量不变的前提下，突破土地管理和使用问题， 把土地流动起来一．专家称这些改革举措“将带来新中国成立以来第三次土地革命”。见“农村土地流转模式在 重庆出现新突破”，载《新京报》，2007年7月2日。 2重庆城乡统筹改革试点的一项举措是推行土地承包经营权入股，举办有限责任公司。2007年7月1日重庆 市工商局出台《关于服务重庆城乡统筹发展的实施意见》，舆论反响热烈，并弓{起中央领导关注。中央派出 的调查组经调查后，认为土地入股可试点，现阶段尚不宜大规模推行。见“中央部委重庆调研，土地入股应 慎行”，载(21世纪经济报道》，2007年8月lO日。 3有学者认为，土地信托是建立在土地承包经营制度之上有利于实现现代化的好的制度选择。见曹务坤、洛 庆国：“创设农村土地信托”，载《郴州师范高等专科学校学报》，2003年第6期。 4Graham Moffat，TrustsLaMButterworths Publisher，1999，PP．24—33． 5方嘉麟，《信托法之原理与实务》，中国政法大学出版社，2004年版，第53页。 121 民在外退守的心理安全底线，又具有实在的社会基础和经济效用。6 农民希望既能保留对土地承包经营权的最终控制权，又能分享土地集中经营的产业化、规 模化的经济成果。为此，在现有制度下，农民大体有三种选择：一是债权权益，保留处分权和 部分收益权，让与土地承包经营权的占有权、使用权与部分收益权，主要是出租和转包土地承 包经营权；二是股权(社员)权益，让与土地承包经营权的全部权能，但获得公司股权、合作 社社权、合伙权益；三是将土地承包经营权作为信托财产委托专业化机构经营，获得信托受益 权。应该说这些方式都可