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论建设工程“黑白合同”的效力认定 　　作者简介：谢丹阳（1991.07）、女、四川乐山、西南交通大学法律硕士。 　　 摘 要：在现实生活中，建设工程领域存在着大量“黑白合同”，因此，笔者从黑白合同涵义入手，探讨我国建设工程合同备案制度存在的原因，进而从公法和私法两方面分析“黑白合同”效力问题，认为“黑白合同”的法律效力应该是从个案入手，力求公正地评价，不在于“一刀切”的方式区分“白合同”有效，“黑合同”无效。 　　关键词：“黑白合同”;建设工程;意思自治;合同失灵 　　一、“黑白合同”涵义 　　“黑白合同”一般又称为“阴阳合同”，它不是一种具体的合同种类，而是合同的一种形态。顾名思义，“黑白合同”就是指针对同一事项，合同当事人签订实质性内容不一致两份合同，它主要应用于建设工程合同领域。那怎么理解所谓的“黑白”呢，我认为主要要从这种合同形态的特征把握：首先，合同当事人针对合同的实质性内容签订了两份存在明显差异的合同;其次，一份合同在政府有关部门进行登记、备案等公示，称为“白合同”，而另一份合同没有在政府有关部门登记、备案等公示，称为“黑合同”;再次，对于“白合同”确定的权利义务，合同双方不做实际履行，而是以“黑合同”的合同内容确定双方当事人的权利义务。 　　二、建设工程合同备案制度 　　建设工程合同相较于其他合同而言，有一定的特殊性。由于建设工程具有投资大，周期长，技术复杂等特点，因而在建设工程领域内，我国的的法律、行政法规、规章等众多，具有很强的公法干预性。作为政府监管的对象，建设工程合同不仅要求必须是书面的合同形式，同时合同签订后需要到有关部门进行备案。 　　合同或契约，是当事人双方自愿接受约束，承受向他方为交付某物或其他某种行为或不行为的法律义务或曰债而达成的协议或协定，亦即当事人自愿接受“法锁”的一种行为或方式。合同的核心和精髓在于意思自治，这是近代民法及合同发展的产物。根据意思自治原则，当事人的意志不仅仅是权利义务的渊源，而且是其发生的根据;在民法体系中，合同是民事法律关系的核心部分，个人意志则是合同的核心，一切债权债务关系只有依当事人的意志而成立时，才具有合理性。更有表述为“契约是当事人的法律”。从这个角度上看建设工程合同亦是如此，它属于民商事合同的范畴，当事人意思自治，在真实意思主导下自愿接受合同中所规定的权利义务，不应该有较多的政府干预。但是随着契约自由和意思自治的发展，学者们开始认为这种方式存在着一定弊端，这种弊端即是经济上的强势的一方会利用契约作为欺压弱势的一方的工具或者以契约自由的原则作为掩护从而为影响社会公序良俗的行为，为此契约自由应当被限制。这其实与另一种说法“合同失灵”亦有关系，美国学者罗伯特.考特和托马斯.尤伦对“完备合同”研究较为深入，他们提出了完备合同模式由个人理性和合同环境两个方面一系列的假设条件构成。条件满足合同当事人能够实现双方权益最大化，从而认定合同是具有效率的。反之，有一项条件不满足，将会导致“合同失灵”，从而认定合同是无效率的。 　　三、“黑白合同”的效力认定 　　合同效力是是法律赋予的依法成立合同所产生的约束力。合同依法成立后，当事人据以确定双方的权利义务并履行，并产生法律效力。换句话说，合同当事人自由意志与国家利益以及社会公共利益在内的公共利益不相冲突时，法律对当事人的自由意志予以认可，当事人的自由意志以合同形式对双方当事人产生拘束力。合同效力按照法律规定，分为有效合同，无效合同，效力待定合同，可变更、可撤销合同。对于“黑白合同”，我国《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内同不一致，应当应备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。这一条展现我国司法实践中对于建设工程“黑白合同”的规制，但是对于“黑白合同”的效力，该条表现得较为含糊，没有明确表示，但可以看出，工程价款属于建设工程合同中的实质性内容，法律强制性规定合同双方主体对于此项内容不可变更。 　　对于“黑白合同”的效力认定，笔者认为，不能片面的评价，认为“白合同”是有效合同，而“黑合同”是无效合同。具体认定应当考虑以下因素： 　　（一）私权利角度――合同双方当事人的真实意思表示 　　在社会主义市场经济的发展过程中，民事活动主体的意思自治应当被鼓舞。黑格尔提出了合同的本质认为，契约双方当事人互以直接独立的人相对待，所以契约从任性出发;通过契约而达到定在的同一意志只能由双方当事人设定，从而它仅仅是共同意志，而不是自在自为普遍的意志。它所揭示的是合同的本意在于双方当事人共同的意思表示，且真实。这也是民事活动的核心。合同法作为民事重要的活动之一，那理所当然以共同真实的意思表示作为合同成立