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* 第九章 契约伦理 《典身契约》 1、您对此有何感想? 2、假如您遇到这样的 场景,将如何行动? 1、中国古代 契,刻也。刻识其数也。契是刻记表意符号的一 种主要手段。后来词义发生转变,成为名词,具 有“符信”的意思。“圣人执左契”;“执契定三边, 持衡临万姓”。 约,缠束也。具有约束、协约的意思。 “博我以 文,约我以礼”;“约从连横以抑强秦”。是指预 先规定须共同遵守的条件。 契约就是证明出卖、抵押、租赁等关系的文书。 2、西方 契约是指几个人或几个方面之间签定达成了一项 附加了“债”的协议,意在给付(或不给付)什么, 作为(或不作为)什么。 契约,在我国也称合同,是当事人之间设立、变 更、终止民事关系的协议。 一、契约的含义 第一节 契约的产生 二、契约的产生 在中国,契约的产生大致上可追溯到西周时 期,“质人掌成市之货贿,人民(奴婢)、 牛马、兵器、珍异,凡买卖者,质剂焉。大 市以质,小市以剂。”(《周礼·地官·质人》) 质人是管理市场的官员,质剂是买卖契约的 名称,这样的质剂也叫小约剂。因通行于民 间,所以也叫“万民约”。而涉及土地转让的 契约因只使用于贵族领主或诸侯之间,所以 也叫大约剂,“邦国约”。 这时的契约共有三种:借贷契约叫傅别,取 予受入契约叫书契,买卖、抵押、典当契约 叫质剂。“听职责以傅别,听取予以书契,听 买卖以质剂。”(《周礼·天官·小宰》) 在西方,可追溯到古希腊时期,当时称为“耐 克逊”(Nex),即“用铜片和衡具的交易”。 契约标志着一种特定的社会关系或社会秩序。 1、契约意味着缔约主体的复数。意味着个人 打破自我封闭状态,与他人结成一定的社会关 系,意味着一种人际交往。 2、契约是附加了“债”的协议。这里的“债”是 指因一定的权利义务关系把当事人联结在一起 的一条无形的“锁链”,它意味着一种交易,即 当事人之间给付(或不给付)什么,作为(或 不作为)什么,反映了契约的特定目的和对象。 3、在契约中反映了缔约主体之间的平等关系。 即缔约是在双方当事人权利对等、义务对等、 地位对等的基础上进行的。 4、契约作为一种“协议”,决定了当事人之间的 关系是一种自由合意的意志关系。 5、契约还意味着对附加之“债”以某种形式的承 诺。这是构成契约的实质性内容。它即体现了 对各方当事人意志的尊重,同时又把承诺的履 行、兑付奠基于道德的基础之上,从而唤起当 事人的道德自觉。 三、契约的性质 由于签定契约双方 的信息不对称、契约 人的有限理性等原 因,契约本身不可避免 地存在着许多欠缺。 第二节 契约缺失 一、契约的延伸性 1、隐含契约 2、不完善契约 3、违约补救 任何契约都难免存在某些非语言表 达的推定理解,可能导致: ⑴理解出现差异; ⑵逃避责任。 任何契约都可能因知识限量、有限 理性以及未来的不确定性而存在缺 陷,可能导致: ⑴不能保证双方有利; ⑵契约本身不能完整体现实际内容。 契约中包含的一个重要内容就是预 先确定违约补救措施。可以避免: ⑴为法院判决提供依据; ⑵化解道德风险。 二、契约的道德风险 道德风险是代理人签订合约后采用隐藏行为,由于 代理人和委托人信息不对称,给委托人带来损失。 道德风险并不等同于道德败坏。道德风险是80年代 西方经济学家提出的一个经济哲学范畴的概念, 即“从事经济活动的人在最大限度地增进自身效用的 同时做出不利于他人的行动。” 或者说是:当签约 一方不完全承担风险后果时所采取的自身效用最大 化的自私行为。 在经济活动中,道德风险问题相当普遍。 获2001年度诺贝尔经济学奖的斯蒂格里茨在研究保险市场时,发现了一个经典的例子:美国一所大学学生自行车被盗比率约为10%,有几个有经营头脑的学生发起了一个对自行车的保险,保费为保险标的15%。按常理,这几个有经营头脑的学生应获得5%左右的利润。但该保险运作一段时间后,这几个学生发现自行车被盗比率迅速提高到15%以上。何以如此?这是因为自行车投保后学生们对自行车安全防范措施明显减少。在这个例子中,投保的学生由于不完全承担自行车被盗的风险后果,因而采取了对自行车安全防范的不作为行为。而这种不作为的行为,就是道德风险。可以说,只要市场经济存在,道德风险就不可避免。 第三节 契约管理中的伦理关系 企业管理中的契约关系表现为代理人与被代理人的关系。 代理关系的理论是以标准的利己主义经济学假设为依据的。 * * *
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