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设置赌博机行为的定性研究 　　 　　摘 要：结合在南京玄武分局实习中遇到的一个案例，分析了赌博机违法犯罪的现状与特点，从刑法角度对设置赌博机属于开设赌场罪的定性进行探讨，并研究了该行为的入罪标准问题，拟对这一非法行为进行刑法上的规制，呼吁对设置赌博机行为做出统一定罪量刑的标准。 　　关键词：赌博机；赌博机违法犯罪；开设赌场罪 　　中图分类号：D918 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2014）07-0123-02 　　近年来，我国经济社会发展迅速，生活水平日益提高，人民群众对文化娱乐的需求也逐渐增强，但目前我国很多地区的文化娱乐活动普遍匮乏，在这种供需矛盾的情况下，我国赌博机违法犯罪活动逐渐呈现上升趋势，催生出一系列的违法犯罪现象，给社会治安稳定带来诸多不良影响。笔者见习期间参与办理一起设置赌博机案件，针对此案件办理中遇到的问题，引起笔者的一些思考，并提出了一些自己的看法和观点。 　　一、赌博机违法犯罪的现状和特点 　　2013年10月12日，南京玄武分局韶山路派出所接群众举报，龙蟠路北侧兄弟动漫城内存在“捕鱼机”、“老虎机”、“麻将机”等赌博机十余台。民警接到举报后，立即赶往现场进行处理，并将动漫城负责人带回派出所接受调查。但在案件的办理中遇到一个争议性的问题，即设置赌博机的行为如何定性：一种观点认为，兄弟动漫城设置赌博机的行为是一般的违法行为，案件应按照治安案件的程序进行办理；另一种观点认为，动漫城老板以营利为目的，为赌博提供场所，并为他人提供具有赌博功能的游戏机器，从中抽取渔利，这种行为完全符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪论处。通常的赌博机①都属“老虎机”“百家乐”、“捕鱼机”等小型赌博机种，据笔者了解来看，当前赌博机违法犯罪呈现诸多特点[1]。 　　（一）赌博机违法犯罪的生命力强 　　当前赌博机朝着小型化的趋势发展，最常见的赌博机“苹果机”只有60厘米左右高，重量也不过十多斤，“机动性”较强。赌博游戏机经营者多以亲属、地缘关系为纽带，联合对抗查处，共担风险。另外，小型赌博机分布范围分散、覆盖面较广、涉及点较多，放置在棋牌室、小饭店、浴室、茶馆、彩票店甚至居民住宅中，给公安机关的查处带来了很大的困难。 　　（二）赌博机品种和玩法日趋多样化、智能化 　　随着科学技术的发展，赌博机的品种不断更新，南京火车站周边地区查缴的赌博机从老款的“老虎机”到现在的具有多媒体功能的“捕鱼机”、“钓鱼机”等数十种类型，玩法也不断推陈出新，有的赌博机有密码控制、存储数据、断电自锁功能，有的可供多人聚赌。经营者还会以游戏币代替人民币的手段来掩盖赌博行为，如此种种的赌博机种、玩法频繁升级，导致公安机关对有些新型机器是否是赌博机无法及时认定，而且普通游戏机和赌博机外表十分相似，主板是他们的核心区别，必须足够细致的检查才能发现，娱乐和违法犯罪界线越来越模糊，给赌博机违法犯罪的认定带来很多困难，公安机关办理此类案件的难度增大。 　　（三）沉溺赌博易催生其他案件 　　“翻本”心理能使赌徒沉迷其中，赌徒输了想捞回本钱，却又投入更多的钱，形成恶性循环，尤其是“百家乐”为代表的一些赌博游戏机的下注金额多、次数快，在程序设计下，赌博人员往往是输多赢少，有的甚至倾家荡产。当一些赌徒在血本无归而又没有赌资的情况下，很就有可能为了一点钱财铤而走险，实施抢劫、盗窃、诈骗等犯罪活动，对社会具有极大的危害性。笔者在实习期间，目睹了多个赌徒为了获得赌资而走上犯罪道路的真实案例。 　　二、设置赌博机行为定性的理论探讨 　　目前我国针对赌博机违法行为的全国性规范很少，在刑法上对于赌博机违法犯罪只将其作为一种赌具列入赌博罪的范畴，对于设置赌博机行为的打击主要是根据各省、自治区、直辖市制定的规范性文件。江苏省公安厅制定了相关文件，但判定设置赌博机行为是否构成开设赌场罪的入罪标准是参照赌博罪中的标准[2]。并且，制定了入罪标准的省市仍是少数，各地制定的标准有很大差异，导致各地认定设置赌博机行为的结论也不相同。基于以上原因，笔者对这一行为进行理论分析，拟对该行为做出刑法上的规制。 　　（一）设置赌博机的行为属于开设赌场罪的定性 　　《中华人民共和国刑法》第303条第2款规定：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。2007年最高人民法院和最高人民检察院发布的《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定（三）》明确解释《刑法》第303条第2款为开设赌场罪。从定义来看，开设赌场是指以营利性为目的，为赌博提供场所,设定赌博方式,提供赌具、筹码、资金等的行为，2010年最高人民法院和最高人民检察院出台的《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》增加一种开