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探讨侵财类犯罪中“非法占有目的”的认定 　　一、问题的导入 　　[案例一] 　　2014 年4 月至7 月间，犯罪嫌疑人董某某(郑州铁路局某工务段某工区巡道工)、王某某(郑州铁路局某工务段某工区工长)预谋后，利用王某某的职务之便，在王某某值班期间，为董某某、张某站提供进入被盗车站大门的钥匙等便利条件， 由张某站纠集马某某、张某卫、张某飞、苗某某、周某某等人，先后4 次在焦柳铁路线某车站， 窃取郑州铁路局某工务段存放在该站区的废旧钢轨和岔芯， 共重38640 千克， 价值104328 元。[案例二]2015 年5 月间，犯罪嫌疑人王某(郑州车辆段某运用车间专修班班长)带领专修班职工，为了减少所在车间的维修成本，利用职务之便，采用在郑州车辆段某运用车间从即将送柳州车辆厂进行厂修的车号352585、679157、679160 车辆上， 用废旧电路板替换下可使用的电路板，以及领取不用、用旧领新等手段，分别将8 块(价值共计35108 元)和15 块新电路板(价值124886 元)保存在班组内自己的更衣柜中，用于当前和今后的生产。以上两个案例， 在办理过程中对犯罪嫌疑人所触犯罪名的定性存在争议。 　　笔者认为，犯罪嫌疑人是否具有非法占有目的是两个案例的重要争议点， 如果犯罪嫌疑人被认定具有非法占有目的，则构成职务侵占罪;如果犯罪嫌疑人被认定不具有非法占有目的， 则不构成职务侵占罪。由于非法占有目的属于主观的构成要件，认定上存在难度，故笔者拟就此问题作一探讨，以期对实践有所裨益。 　　二、关于“非法占有目的”的理论分析 　　(一)“非法占有目的”的刑法含义 　　何为“非法占有目的”? 这个概念在刑法理论上存在不同的观点：第一种观点认为，所谓非法占有目的是指排除权利人， 将他人的财物作为自己的所有物进行支配，并遵从财物的用途，对之进行利用、处分的目的，即非法占有目的既具有“排除意思” 又要有“利用意思”。第二种观点认为，所谓非法占有目的是指将自己作为财物的所有人进行支配的目的，即排除意思说。第三种观点认为，所谓非法占有目的是指遵从财物的(经济)用途进行利用的意思，即利用处分意思说。目前刑法学界通常采用第一种观点， 即非法占有目的应由“排除意思”和“利用意思”构成。“排除意思”的主要机能是将不值得以刑罚谴责的盗用、骗用行为排除在犯罪之外。所谓“排除意思”是指达到了可罚程度的妨害他人利用财产的意思， 或者说排除意思是引起可罚的法益侵害(妨害利用)的意思。 　　对以下三种情形应认定具有排除意思： 　　(1)行为人虽然只有一时使用的意思，但没有返还的意思，相反，具有在使用后毁弃、放置的意思而窃取、骗取财物的， 由于具有持续性地侵害他人对财物的利用可能性的意思，应认定存在排除意思，成立盗窃罪或者诈骗罪。如犯罪嫌疑人盗用他人轿车， 开到目的地后，将轿车抛弃在目的地，存在排除意思，构成盗窃罪。 　　(2)行为人虽然具有返还的意思，但具有侵害相当程度的利用可能性的意思时， 由于存在可罚的法益侵害的危险，应肯定排除意思的存在，成立盗窃罪或者诈骗罪。对此，需要通过考察被害人的利用可能性与必要性的程度、预定的妨害被害人利用的时间、财物的价值等来判断是否具有可罚性。如甲乙同时复习司法考试，甲买了3000 元钱的司法考试用书，乙得知后，将甲所购所有书籍偷走用于自己复习，司法考试结束后，乙将全部书籍归还于甲，乙构成盗窃罪。 　　(3)行为人虽然具有返还的意思，而且对被害人的利用可能性的侵害相对轻微， 但具有消耗财物中的价值的意思时， 由于对作为所有权的内容的利益造成了重大侵害，应认定具有排除意思。如犯罪嫌疑人在商场采用秘密窃取的方式偷了一部照相机， 价值5000 元，得手后又伪装退货，骗得货款5000 元，则构成盗窃罪与诈骗罪。“利用意思”的机能在于使盗窃、诈骗等取得型财产犯罪与毁弃型财产犯罪相区别。所谓“利用意思”是指遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。同时应当明确的是“利用意思”不限于按照财物的经济用途进行利用或者处分，也不限于按照财物的本来用途进行利用或者处分。一般来说，凡是以单纯毁坏、隐匿意思以外的意思而取得他人财物的，都可能评价为具有遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。 　　(二)“非法占有目的”的认定困难 　　“非法占有目的”的认定在司法实践中存在一定的困难，这主要源于主客观两个方面的困难。主观上，由于非法占有目的属于主观构成要件要素， 存在于人的内心世界， 不可能像客观方面的行为一样易于被人察觉，除行为人以外的其他人往往难以知晓，只要行为人坚持自己不具有非法占有目的， 办案人员也很难拿出确凿的证据证明行为人的内心世界。客观上，对非法占有