对先决问题两个标准的认识——兼评我国《民法（草案）》关于先决问题之规定.pdfVIP

第27卷第5期 天 津 商 学 院 学 报 Vo1．27 No．5 2007年9月 Journal of Ti肌jin University of Commerce Sep．2007 对先决问题两个标准的认识 一 兼评我国《民法(草案)》关于先决问题之规定 邹淑环 (天津商业大学法学院，天津300134) 摘 要：在涉外民事诉讼中，先决问题具有独立地位，并对主要问题具有制约性；选择其准据法时，应适用与先决问 题有最密切联系的国家的冲突规则。 关键词：先决问题；标准；准据法 中图分类号：D 997 文献标识码：A 文章编号：1001—0262(2007)05一OO40一o4 先决问题(又称附带问题)是由德国法学家梅 的相应法律选择规则不同的结果。”_3j6 尔基希奥(Melchior)和温格勒(Wengler)先后于 其二，从先决问题与主要问题是一种并列关系 1932、1934年提出的，它的提出相对于公共秩序保 的角度出发，认为先决问题的构成条件应是以下三 留、反致、法律规避等国际私法问题较晚。先决问题 点：“第一，先决问题是一个独立的涉外民事关系， 并非普遍地存在于任何涉外民事关系中，故而没有 具有独立的诉因，当事人可以就先决问题独立地向 引起学者们广泛而足够的重视，它往往只作为一个 法院提起诉讼；第二，先决问题具有独立适用的冲突 小问题附属于准据法问题之中；… l2]3。学术界至今 规范，具有独立适用的准据法，法院可以独立地就先 对先决问题的判断标准、准据法的确定标准等问题 决问题中当事人的权利义务做出判决；第三，先决问 未能形成共识。本文拟对这两个标准问题进行探 题的解决对主要问题的解决具有制约作用。” j1” 讨，旨在了解先决问题的核心。 上述关于先决问题构成条件的观点，其共性是 都强调：(1)先决问题是可以向法院提起诉讼的一 1 先决问题的判断标准 个独立问题，有自己可以援引的冲突规则；(2)先决 先决问题的判断标准，具有很强的理论性和实 问题的解决对主要问题的解决具有制约性。问题的 践性。判断一个问题是否构成先决问题，绝不能从 主要焦点在于“主要问题依据法院地国的冲突规则 “先决”这两个字判断，而应从先决问题的构成条件 必须适用外国法”这一点是否应成为先决问题的构 出发。目前关于先决问题的构成条件主要有两种 成要件。 观点： 强调先决问题的构成应该具有这一条件的观 其一，我国的教科书大多数按照英国学者莫里 点，是将先决问题局限在一个特定的范畴，不仅认为 斯的观点，认为真正的先决问题必须满足三个条件： 它是先要解决的问题，而且依据法院地国的冲突规 “第一，主要问题以英格兰(注：法院地国)冲突规 则与依据主要问题准据法所属国的冲突规则确定的 则，必须是由外国法支配的；第二，具有涉外因素的、 先决问题的准据法不一致，从而形成不同的判决结 凭其自身条件或在其他情况下能够产生的附属问题 果，进而影响主要问题的判决结果。在这种情况下， 必须产生，且有它本身的对它确定有效的法律选择 先决问题对主要问题的制约性非常明显，也突出了 规则；第三，英格兰确定附属问题的法律选择规则， 先决问题的重要性。如果不将这一点视为先决问题 必须导致一个与支配主要问题的法律所属国所接受 的构成条件，那么先决问题就