论我国刑法对期待可能性的引入.pdfVIP

2015年第 3期 天 津 法 学 No．3 总第 123期 TianjinLegalScience GeneralNo．123 · 法学研究 · 论我国刑法对期待可能-I生的引入 李跃利 1，吴洪帅 (1．河北工业大学 法学系 ，天津 300401；2．北京交通大学 法学院，北京 100044) 摘 要：期待可能性是存在于德 日等大陆法系国家刑法中的一个概念，所表现的是 “法律不强人所难”的精神。我国刑法 中，虽然没有明文规定 期“待可能性”相关理论，但是随着社会主义法治理念的不断发展，我国学者对该理论的研究也在 不断深入。同时该理论也被广泛运用于司法实践-3中，对一些案件的定罪量刑有着重要影响和深远意义。而另一方面， 该理论也存在着外延模糊、内涵不清的特点。通过对期待可能性理论进行论述，分析该理论与我国刑法之间的契舍，结 合经典案例，来进一步探讨该理论对我国刑法的影响和借鉴引入问题，以及如何准确把握好该理论在刑法中的定位和 适用范围。 关键词：期待可能性；刑法体系；责任阻却；犯罪构成 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1674一-828X(2O15)03—0012—06 社会主义法治理念建设一直是我国特色社会 的是一种 “法律不强人所难”的精神。在解决刑事责 主义建设的重点，特别是党的十八大之后，法治建 任问题时，分析具体情势，行为人作出某种反法行 设被提上 日程。而期待可能性理论具有独特的价值 为之时，是否有可能期待行为人去做出一个适法的 和魅力，如果能将之引入我国刑法中，加以明文规 行为而替代违法行为。如果不能，那么就不能评价 定。不仅可以在解决实际案件中做到有法可依，确 为犯罪，或者虽评价为犯罪但是应当免除或者减轻 保依法治国，防止权力的滥用，而且因其背后所蕴 刑事责任；反之，则应当根据当时可能性的程度来 含的刑法宽宥性原则以及对人权的保障，更加体现 追究刑事责任。从刑法的谦益性来讲，它在某种程 了公平正义的价值追求，凸显党执政为民、执法为 度上体现着刑法的消极作用，利于保护 犯“罪人”的 民的社会主义理念。 权益。因此，日本学者大塬仁誉之为 “是想对在强有 力的国家法规面前喘息不已的国民的脆弱的人性 一 、 期待可能性理论的概述 倾注刑法的同情之泪的理论”翻。 (二)期待可能性的认定标准 (一)期待可能性的内涵 期待可能性理论在犯罪论中占有重要地位，作 期待可能性 ，起源于德国，最初含义是指 “针对 为刑法宽宥性的体现，能够减轻甚至免除犯罪人的 他人的某种情况做某种要求”1【1。在刑法理论中，是 刑事责任。但该理论又具有 “内涵不清、外延模糊” 指在行为人实施具体的行为时，如果能够要求行为 的特点，因此，认定起来也没有统一的意见和标准。 人选择实施合法行为，行为人背离此期待而实施了 目前来看，西方学者主要有三种不同的观点，即：1． 违法行为，行为人就应当对 自己的行为负故意或过 行为者标准说。此学说认为，应该以行为人本人能 失的刑事责任。相反，如果无法期望行为人为避免 力为判定标准来判定他是否可能实施适法行为；2． 去实施犯罪行为，即没有期待可能性时，就不能追 平常人说。即从平常人的角度来看，当时的情况下， 究其 “犯罪”的刑事责任。 通过平常人的选择来判断有无期待可能性；3．法规 从上述概念中我们可以看出：期待可能性追求 范标准说。此学说主张，应以国家利益或法的秩序 收稿日期：2015—06-02 作者简介：李跃利，女，河北工业大学法学系教授，硕士生导师，主要从事民商法学研究。 吴洪帅，男，北京交通大学法学院2015级法律专业硕士研究生，主要从事刑法学研究。 12