论我国刑法的溯及力问题——以法条与司法解释的交叉引用的案例为视角.pdfVIP

2015年 5月 黑龙江生态工程职业学院学报 Mav2015 第28卷第3期 JoumalofHeilongjiangVocationalInstituteofEcologicalEngineering Vol_28No．3 doi：10．3969／j．issn．1674-6341．2015．03．025 论我国刑法的溯及力问题 以法条与司法解释的交叉引用的案例为视角 王 立 鑫 (中南财经政法大学 法律硕士教育中心，湖北 武汉430073) 摘 要：在法条与司法解释的交叉引用中，并没有绝对的适用原则。法条的从旧兼从轻原则、司法解释原则上 的从旧兼从轻、特殊情况下的从新原则需要进行必要的考量。犯罪行为的既遂至审判这一时段恰好包含了新旧法 条与新旧司法解释的更替，此时司法解释对于法条依附性或者相对独立性的适用，就需要考虑司法解释的修改是否 涉及刑法法条中构成要件本质的变化，而不仅仅是犯罪工具或者犯罪行为的一种更新。如果司法解释的修改涉及 到构成要件本质的变化需要坚持／,K113原则时，相应的司法解释也将是与过去法律相配套的司法解释。 关键词 ：刑法；溯及力；司法解释；交叉引用 中图分类号：D924 文献标志码：A 文章编号：1674-6341(2015)03-0059-03 0 引言 违法行为，如果行为发生时按照当时的法律是无罪的，那就 正如哈特所说：“我们是人 ，不是神。不论在任何时候 ， 根据当时的法律处理 ；如果发生时的法律认为是有罪的，而 我们希望预先严格限制政府人员的执法权 ，让他们去对一些 且现行刑法也认为是有罪的，那么则根据当时的法律处理； 执法尚未成熟的领域进行管理 ，都会遭遇到以下两方面的难 如果过去的法律认为是有罪的，而现行的法律认为是无罪的 题，并且这是无法用事先制定法律解决的。其一是我们对事 或者惩罚要轻的，那么按现行的刑法处理。所以在我国溯及 实的相对无知；其二是我们对 目的的相对模糊。”…刑法的溯 力是坚持从旧兼从轻原则，这点在我国刑法中已有明确规 及力是罪刑法定原则、保障人权原则和有利于被告人原则等 定，而且从旧兼从新原则也有利于保证犯罪者的合法权利 ， 现代刑事法理念和刑事立法价值取向的重要内容。在新旧 体现了我国刑法的保护机能。 刑法的修订更替过程中，总则和分则都会 出现相应的变动， 1．2 分类 这中间涉及到刑事政策的变化，也会涉及到刑法罪名、构成 我国溯及力问题涉及法条、立法解释、司法解释各 自内 要件和量刑的变化。新法能否适用于制定前的案件 ，在刑法 部以及相互之间的关系。本文将重点讨论法条与司法解释 的溯及力问题 ，对于立法解释暂不涉及。笔者按照针对某一 上是首要问题。 1 我国刑法溯及力的理论分析 案件特定罪名 ，所适用的法条是否同时引用修改前与修改后 1．1 定位 的刑法法条，或者在适用司法解释时，是否同时引用修改前 刑法的溯及力是指新的刑法颁布后，其相应的条文规定 与修改后的司法解释，将其分为两大类： 是否适用其颁布之前的案件，如果其适用颁布之前的案件 ， 1．2．1 单纯的溯及力 单纯的溯及力指针对某一案件特定罪名，法条的适用不 那么刑法的溯及力就是从新原则 ；如果不适用就是从 旧原 则。从我国法制史的角度上看 ，在李唐时期我国坚持的是从 会同时引用修改前与修改后的法条 ，映射到司法解释上也是 旧兼从轻原则 ；明朝坚持的是从新兼从重原则。发展至今， 如此。 全球关于刑法溯及力的模式还有从新、从旧、从重等等原则。