论土地承包经营权的物权法保护.pdfVIP

江汉 大 学学报 第 l8卷第4期 Journal of Jionghan University V01．18N0．4 2001年 8月 AL ．2(111 论土地承包经营叔昀掬叔法保护 梁开银’，卢荆享 (1．江汉戈学豉法系，湖北武汉430019；2．荆门市政府 法制办，湖北荆门434000) 摘 要：随着我国社会主义市场经济体制的确立和农村土地制度改革的深化，土地承包 经营权必将实现由债权性质向物权性质的转化。这一转化日益暴露出我国过去对土地承包经 营权单纯依靠债权法保护的不足，迫切要求建立起以物权法保护为主体，以债权法保护为补 充。二者相互结台的民法保护的统一体系，以切实维护土地承包经营权人的合法权益，促进 农村经济体制改革的进一步深化。 美键词：土地承包经营权；债权法；物权法 中图分类号：I)922 文献标识码：A 文章编号：1006-639X(2001)04-0027．05 随着我国社会主义市场经济体制的逐步完善和农村土地制度改革的不断深入，土地承包 经营权必将实现由债权性质向物权性质的转化。如何适应这一转化，在债权法保护的基础上 为土地承包经营权提供更为可靠的物权法保障，以充分维护土地承包经营权人的合法权益， 促进农村土地制度和经济体制的改革，是摆在每个法律工作者面前的重大理论和实践课题。 本文拟对此作一些有益的探讨。 一 、 土地承包经营权债权法的现状评析 一 般而言，民法对土地承包经营权进行保护主要有两个途径，一是物权法保护，二是债 权法保护 j。所谓物权法保护，是指以确认土地承包经营权和返还农用地等方法保护土地承 包经营权人的权利；所谓债权法保护，是指以赔偿损失和返还不当得利等方法保护土地承包 经营权人的权利。实践中，由于土地承包经营权大多数情况下都来源于土地承包经营合同， 而具有债权的性质。因此，我国目前主要是通过保护台同关系来间接保护土地承包经营权。 这种债权法保护的方法主要有支付违约金和损害赔偿金，以及合同的变更、解除等，尽管对 稳定土地承包关系，保护土地承包经营权起到了一定的作用，但债权法保护方法的自身特性 必然决定其在土地承包经营权保护方面具有明显的不足。 1．债权法保护加重了土地承包经营权人的举证责任 收稿日期：2001-04-08 作者简介：粱开银(1966-)，男，蝴北 门人，江汉大学政法系讲师．法学硕士；卢荆享(1962．)，男，荆门市 政府法制办副研究员，法学硕士。 江汉大学学报 2001年第4期 依据合同法的一般原理，土地发包人不履行或不完全履行以及擅自变更或解除合同时， 土地承包经营权人可以请求发包人承担违约责任并赔偿因此造成的损失。但是，土地发包人 采取合同关系以外的形式损害承包人利益或承包经营合同关系当事人以外的第三人侵权时， 承包人不能依据承包合同要求侵权人 (包括第三人和发包人)承担责任，则完全无法在合同 法上找到救济途径而只能按照侵权之诉的规定谋求救济。根据民事诉讼法 “谁主张，谁举 证”的诉讼原则，土地承包经营权人则被置于承担举证责任的不利地位。因为我国现行法律 规定，除了法定的特殊侵权行为外，一般侵权行为的受害人要行使侵权请求权，必须适用过 错责任原则。也就是说，土地承包经营权人要主张权利就必须举证证明侵害人具有过错，否 则，侵害人不负侵权责任。但是，如果采取物权法的保护方法，土地承包经营权人在其土地 承包经营权受到侵害时，要求侵害人停止侵害、排除妨害和恢复原状，则无需证明相对人是 否具有过错。所以说，债权法的保护方法加重了土地承包经营权人的举证负担，对其权利的 保护不利。 2．债权法保护方法削弱了土地承包经营权人对抗土地发包人的效力 土地承包经营权来源于承包经营合同的设定，根据民法物权优于债权的原则，承包经营 权的债权性质决定了其效力低于发包人的土地所有权或使用权人的物权的效力．承包经营权 人不能对抗发包人的土地所有权。这样一来，在国家征用集体土地时，往往只有发包人以所 有者的身份参与协商、谈判，承包人因其享有的只是对发包人的债权，从而无