司法解释所面临的挑战与机制重构——以《刑事诉讼法》的修改为平台.pdfVIP

治与法律2008年第3 司法解释所面临的挑战与机制重构 以(研Ij事诉讼、法))的修改为平台 马进保 朱 婧 (广东商学院，广东广州510407) 摘要：司法解释本来是法律成长和实现法律精神的的重要途径，但是，解释权与解释方式的 不断泛化又反过来干扰了法治原则的贯彻，彰显部门利益的潜规则盛行导致基本法权威的削 弱。只有制定更加完备且具可操作性的刑事诉讼法典，及时修改全国人大关于法律解释的决议， 集中司法解释权于最高人民法院，全面清理各地方正在实行中的自制规范，建立强势审查备案 监督却制，才能实现司法解释的规范化与科学化。 关键词：司法解释；法律成长；二元解释主体；一级解释权 中图分类号：DF73 文献标识码：A 文章编号：1005-9512(2008)03-01 12-05 我国硎事诉讼 自1980年施行并经1996年修正，在司法民主、人权保障和诉讼法治诸 方面都取得了明显的进展，但与社会主义法制建设的总体目标和人们期盼的法治秩序相比，在 程序正义、人权保障、控辩平衡、权利本位等一系列基本诉讼理念上仍存在一定差距，其中一个 突出表现就是刑事诉讼法修正案发布后，与刑事司法有关的国家机关争相出台本系统的实施细 则，或打着改革的旗号发布本单位的办案规定与办法，这些被称为“司法解释”的规范性文件，形 成了庞杂混乱，矛盾百出的办案潜规则，社会公众根本无从知晓，更难以预测诉讼进程与结果。 显而易见，这些不受宪法和法律规制的随意解释，已经成为纠问式诉讼寿终正寝之后对程序法 定原则和公民基本权利的最大侵害。 一 、 司法解释：法律成长与完善的阶梯 毫无疑问，法律的成长与完善需要借助司法解释来实现，要使法律规则充满活力，没有司法 实践的滋养根本不行。法律的成长一般有两种基本形式：其一为立法，即法律的创制与修改；其 二为司法解释，即司法过程中对法律条文意义的阐明、细化和发展。法律的成长是一个动态过 程，立法创制法律，司法适用解释法律，并在此过程中发现新的规则，经实践检验后通过立法程 序上升为新的法律。如果说规则的立、改、废是法律成长过程中的质变，那么司法解释就是导致 质变的量的积累。在英美法系国家，司法规则的积累表现为判例，而大陆法系国家则是通过法官 的司法解释来实现。对现代法治国家产生重大影响的非法证据排除规则、被告人的沉默权以及 违宪审查制度都肇始于司法实践。可见，司法解释作为立法与司法的中介，能够推动法律按照自 身的逻辑规律发展和完善起来，也使程序法定、程序参与、程序救济等一系列诉讼理念不断深入 作者简介：马进保，广东商学院法治与经济发展研究所教授，广东省人大常委会委员；朱婧，广东商学 院O5级诉讼法专业研究生。 112 人心。 一 部法律从制定、实施到完全成熟，往往要经历几十年甚至更长时间。频繁地立法，或者主 要通过修改的方式来发展和完善法律，其结果可能会适得其反。这样做不仅没有使法律成长起 来，反而使法律一次次在立法中重生，伴随的可能是法律传统与法律文化的夭折。众所周知，法 律至上的权威性来自于法律的相对稳定性，它也可能受人为的、频繁的立法冲击而逐渐丧失。一 个以法律尊严消解、法律权威流失与法律信仰阙如为代价的社会，法律传统与法律精神难以深 入人心，实际上，也难以建立法律文化基础与观念基础。1 立法式法律演进模型的缺陷，需要借助司法解释来完成。“法律的运动是一个宏观与微观相 互交替不断转换的辨证运动过程。……法律在被创制为法典后的运动形式主要应是司法解释。 它象坐标系中的点点轨迹，勾画了法律在微观领域中的运动曲线”。z一方面，司法解释能够促进 法律的成长，赋予法律以与时俱进的生命。它进一步明确和细化了制定法的内容，把粗线条、操 作性差的法条编织成较为精密的法网；同时又能补充和发展成文法，使法律规范根据社会利益 群体的诉求作出新的调整，以适应社会生活隋势的变化。另一方面，司法解释在发展和完善法律 的过程中，还能够促进法律传统的成长和法律文化的形成。视法律为最高信仰，自觉守法意识的 形成，需要司法实践与经验的不断积累，需要人们对自身权利保障的直接体验与感受。如果