我国刑法第10条之检讨.pdfVIP

Social SdeneeVo1．26 4，20(0 我 国刑 法 第1 0条之检 讨 苏 彩 霞 (中南财经政法大学法学院，湖北武汉430074) 摘 要：我国刑法第10条对外国刑事判决消极承认的规定，一则不符合国家主权权利部 分让渡的当代国际法发展趋势；二则不利于充分保障刑事被告人的权利；三则与我国即将批 准的人权公约内容以及我国正在开展的国际刑事司法协助实践相矛盾；四则造成了累犯司法 认定上不必要的争论与困惑；五则未能迎合对外国刑事判决效力由完全否认至消极承认再至 积极承认的世界立法潮流。应修改刑法第10条，有条件地积极承认外国刑事判决。 关键词：外国刑事判决；消极承认；积极承认 中图分类号：D914 文献标识码：A 文章编号：1007．8444(2004)04．0474．06 全球化背景下，因同一个犯罪案件而产生 事判决同等看待，详言之，是指在本国具有刑事 的管辖权竞合现象屡见不鲜，这就产生了外国 管辖权的行为受到外国确定的有罪判决时，将 刑事判决效力对本国的效力问题。我国刑法第 该犯人移至本国后，执行外国所确定的有罪判 10条规定了对外国刑事判决的消极承认态度， 决；如果刑罚在外国执行完毕，或外国法院虽宣 这一规定是否合理，本文将在对其反思的基础 告有罪但免除刑罚，或已作出无罪判决，则本国 上，主张我国应有条件地积极承认外国刑事判 不再追诉。采消极承认者，有日本刑法等；采积 决的效力 。 极承认者，有瑞士刑法等。 我国刑法第 10条规定：“凡在中华人民共 一 、 外国刑事判决的效力 和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的， 及我国刑法第l0条之规定 虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但 外国刑事判决的效力，是指当本国具有刑 是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者 事管辖权的犯罪行为受到外国法院确定的有罪 减轻处罚。”根据该条，在我国领域外犯罪但我 或无罪判决时，本国是否承认外国刑事判决的 国有管辖权的案件，即使经外国审判和确定判 效力问题。各国是否承认外国刑事判决对本国 决，我国法院仍有权另行审理，但应考虑被告人 的效力，在立法上一般有消极承认和积极承认 在外国已受过刑罚处罚的事实。显然，我国刑 两种态度： 法对外国刑事判决采取了消极承认的态度。 消极承认，是指外国生效的刑事判决并不 对此，我国刑法理论通说认为，该规定表明 制约本国刑罚权的实现，不管外国所作的是有 我国作为一个独立自主的主权国家理应不受外 罪判决或无罪判决，本国都有权就同一行为重 国审判效力的约束，同时又照顾到被告人在外 新审判，但对外国判决及刑罚执行的事实在量 国已经受刑罚处罚的事实情况，体现了原则性 刑时给予考虑，即不考虑外国刑事判决的法律 与灵活性的统一，是妥当的…。其理由有：其 效力却考虑外国刑事判决执行的事实效力；积 一 ， 从维护本国刑事管辖主权出发，应在法律上 极承认，即将外国确定的刑事判决与本国的刑 不承认外国判决的既判力，否则有损于国家主 收稿日期：2004-03—02 作者简介：苏彩霞(1974-)