我国医疗过程中促进死亡行为的非犯罪化刑法应对.pdfVIP

山东大学学报 (哲学社会科学版) 2015年第1期第141—148页 我 国医疗过程 中促进死亡行为的 非犯罪化刑法应对 侯艳 芳 摘要 ：对我 国医疗过程 中的促进死亡行为进行非犯罪化刑法应对 ，要格外注重死亡权之 “基本人权”的性质 所带来的深刻影响。对我国医疗过程 中促进死亡行为进行非犯罪化处理，不宜采取法律明文规定的方式， 而应 当采取设置超法规 的要素并交 由司法者进行过滤式甄别的方式 。理性考量 日本对所涉行为具有 阻却 刑事违法事 由抑或具有阻却刑事责任事 由的具体争议，结合我国 “立法层面一律做犯罪化处理，而司法层 面却部分做 出罪化处理”的实际情况 ，我 国医疗过程 中促进死亡行为的非犯罪化刑法应对 ，宜坚持 “以运用 社会相当性理论阻却刑事违法为原则，以运用期待可能性理论阻却刑事责任为例外”的立场 。 关键词：医疗过程 中的促进死亡行为，基本人权，非犯罪化，阻却刑事违法，阻却刑事责任 面对 即将到来的死亡 ，生命权人与其利害关系人 、医务人员的行为交织，直接影响着死亡的方式。 若生命权人以自主的行动实现死亡的意愿 ，属权利人放弃 自己的生命 ，在我国勿需刑事法律调整。若 生命权人真实有效地做出死亡的意愿 ，但其无法 以自主的行动实现该意愿 ，或者生命权人已经无法表 达死亡的意愿 ，则利害关系人及 医务人员的促进死亡行为就应受到刑法的评价。本文认为 ，符合特定 条件的医务人员医疗过程中促进患者死亡 的行为，应该做非犯罪化处理。本文试对我 国医疗过程 中 促进死亡行为的非犯罪化刑法应对问题 ，略抒 己见 ，以求教于方家。 一 、 医疗过程 中促进死亡行为的界定 医疗过程中的促进死亡行为是指 ，医务人员为消减晚期患者的巨大痛苦并基于授权而采取积极 措施促使其迎来死亡的行为。该行为具有以下特点：首先 ，该行为的主体必须是具有执业资格的医务 人员 。具体包括取得执业资格的医生、护理人员以及药师等。其次 ，该行为的对象是承受巨大痛苦且 即将迎来死亡的患者 ，死亡 的来临不仅不可避免而且正在迫近 。再次 ，该行为的方式为采取积极措施 促使患者迎来死亡。促进死亡行为包括作为和不作为。前者是指以积极的身体动静实施法律所禁止 的促使患者死亡的行为 ；后者是指行为人负有积极救助患者的特定法律义务 ，且能够救助而不救助 的 行为。本文所探讨的医疗过程 中促进死亡行为仅指表现为积极作为的行为 。 医疗过程中的促进死亡行为不 同于安乐死。安乐死源于希腊文 ，意指 “幸福 的死去”。按照实施 的方式不同，可以将安乐死分为积极安乐死和消极安乐死 。医疗过程中的促进死亡行为与积极安乐 死性质相近 ，二者都是促使晚期不治之症患者迎来死亡的行为 ，但是二者之间存在区别 ：一方面，前者 发生在医疗阶段 ，仅指对进入医疗阶段的患者实施的促使其死亡的行为 ，而后者是指一切促使患者幸 福死亡的行为；另一方面 ，前者的主体为医务人员，而后者 的主体既可以是医务人员，也可以是受患者 收稿 日期 ：2O14一O7—26 基金项 目：2012年山东大学 自主创新 基金项 目(人 文社会科学类专项)重点项 目“我国新型 医事犯 罪的法律对策研究” (IFWl2096)的阶段性成果 。 作者简介 ：侯艳芳，山东大学法学院副教授，法学博士，政治学博士后 (济南 250100)。 141 山东大学学报 (哲学社会科学版) 嘱托的其他人。医疗过程中的促进死亡行为在一定程度上可被看成是积极安乐死的一种特殊形态 。 本文研究对象的确定依据在于近年我国医患纠纷频发，医疗过程中的促进死亡行为较之其他采 取积极措施促使晚期不治之症患者迎来死亡的行为更加引人注 目，处于舆论 的风暴 口。同时，随着医 学技术的进步和医疗体制的健全，医疗过程是多数晚期不治之症患者迎来死亡 的必经阶段 ，而医务人 员是 以符合伦理 的方式促使晚期不治之症患者迎来死亡的主要行为主体。因此，探讨医疗过程 中的 促进死亡行为有益于拨开当下医患纠纷 的重重迷雾 ，进而有益于针对促使晚期不治之症患者迎来死 亡行为的关键性阶段和