刑法学中的期待可能性及其规范化路径.pdfVIP

2016年4月 总第9期 第4期 知 与 行 Apr．2016 CognitionandPractice SerialNo．9 No．4 社会热点论坛 刑法学中的期待可能性 及其规范化路径 顾 文 达 (中国人民公安大学 法学院，北京 100038) [摘 要]期待可能性理论从德国癖马案之始便折射 出人性与理性的光辉，如今 已在大陆法系 的许多国家和地区的责任论体系中占据重要位置。2008年许霆一案则更是激起 了社会大众的强 烈反响，使得学界对期待可能性进行了广泛地关注与讨论。我国刑法虽无期待可能性的明确规 定，但大量的法条当中却实际蕴含有非常丰富的与之相对应的思想。阐述期待可能性理论的内 涵、性质与判断标准等基本问题，论述期待可能性理论在我国刑事立法中的具体表现和理论依据， 包括期待可能性理论在刑法总则、分则中的具体条文体现及其与刑事责任大小的关系问题 以及期 待可能性之于刑事立法与司法的具体应用，最后明确期待可能性中国化的现实意义及其规范化路 径，对于刑法学的科学建构具有重要价值。 [关键词]刑法学；期待可能性；规范化；路径 [中图分类号]D914 [文献标志码]A [文章编号]1000～8284(2016)04—0097—06 期待可能性理论虽根植于西方的刑法土壤及其理论体系，但它所体现出的尊重人性、保障人权的基 本精神却值得我们深思、学习与借鉴。而在现如今这个法律事件纷繁多样的社会当中，倘若能将期待可 能性理论通过刑事立法加以规范，必能丰富与完善我国的刑法体系，从而使其得到更大的认同与更好的 执行，刑法防控犯罪的目的也将更加顺畅地实现。鉴于此，本文在对期待可能性理论之基本问题作简要 梳理的同时，着重从期待可能性的理论应用与合理引入两方面加以重点阐述，并希冀能为该理论在我国 得到进一步的认识与传扬有所裨益。 一 、 期待可能性理论概述 (一)期待可能性理论的内涵与价值 期待可能性，一般认为是指从行为人行为时的具体条件和环境来看，期待其做出合法行为而非其他 违法行为的可能情况…。法律不强人所难，如果行为人不具有期待可能性，即使其存在故意或者过失 也不能加以谴责。因此，学者们也普遍将期待可能性理论看作是犯罪论体系中的客观责任阻却事由。 期待可能性理论是司法实践的自发产物与法律本质的应然表现，更是刑法对正义、谦抑和人权的价 值追求和集中体现，这便成为其得以存在并不断发展延续的合理依据之所在。第一，期待可能性通过对 行为人行为时客观具体情况的判断，来确定其有无刑事责任 以及责任之大小，充分考虑了行为人行为时 [收稿 日期]2016—02—19 [作者简介]顾文达 (1991一)，男，山东临沂人 ，硕士研究生，从事刑法学研究。 · 97 · 自身的客观实际，有利于正确定罪量刑。它这种以人的相对意志 自由为基础的法学精神，体现了刑法对 正义的价值追求。第二，法律不强人所难，人人都有 自私和脆弱的一面，这也是由人的自然性和社会性 所决定的，法律不能盲 目机械地期待或希望人在任何情况下都能做出合法行为，而期待可能性理论的出 现正体现了其对人性脆弱面的尊重与关怀。第三，刑法的目的在于防控犯罪，但从我国目前的司法实践 来看，刑法又必须具有谦抑性(经济性)。作为一种规范性的评价要素，期待可能性排除了达不到刑罚 预期效果的盲 目和机械的追究刑事责任的情况，在发挥对责任进行严格限制性机能的同时，以最低的成 本取得最大的社会效益 。 (--)期待可能性理论的存在范围 关于该问题，有人认为仅适用于过失犯罪，有人主张也适用于某些轻微的故意犯罪，还有学者认为 不论罪过性质和罪行轻重如何，只要行为时存在适用期待可能性的外部条件均可适用。笔者赞同第三 种观点。期待可能性 旨在说明行为时的外部条件对人意志