民族地区婚姻法变通的法理思考.pdfVIP

黑龙江民族丛刊(双月刊) 2007年第2期(总第97期) 民族理论与民族政策 民族地区婚姻法变通的法理思考 张 玉 霞 (温州大学法政学院，浙江 温州 325035) 摘 、要：《婚姻法》是我国所有法律中最早规定可以变通或补充规定的，也是被变通或补充规定最多的 一 部法律，具有较为普遍的意义。本文从哲理、法理、宪法和法律等方面阐述了变通的合理与合法性，论证了 婚姻法变通或补充的必然性和必要性。 关 键 词：法理；自治权；婚姻法；变通；习俗 中图分类号：D633 文献标志码：A 文章编号：l0O4—4922(2007)O2—0022—08 新中国成立以来，少数民族地区对法律变通 无非是在不违反基本原则的情况下，对待具体事 的规定，最早可追溯到1950年4月中央人民政府 物要打破常规，灵活处理。“变通”运用于法律中， 委员会制定的 中华人民共和国婚姻法》(以下简 即民族自治地区在执行国家法律时，应结合当地 称 婚姻法》)，该法规定：“在少数民族聚居的地 民族政治、经济、文化的特点，对某些法律的具体 区，大行政区人民政府(或军事委员会)或省人民 规定进行某些变通，使之更加适用于民族地区。 政府得依据当地少数民族婚姻问题的具体情况， 从法律制度来讲，现代婚姻制度的基本原则在新 对本法制定某些变通的或补充的规定，提请政务 中国第一部 婚姻法》中就得到了确立，但这不等 院批准施行。”通过 婚姻法》以及后来的一系列法 于说法律的实现，写在纸上的婚姻法并不能代表 律、法规，我国逐步确立在民族地区实施法律变通 社会现实，尤其在少数民族地区。在建国后相当 的制度。截止到1998年底，我国共建立了155个 长的时期(主要在80年以前)，少数民族地区的婚 民族自治地方，其中，自治区5个、自治州30个、 姻家庭关系并没有实现真正意义的改变，传统的、 自治县(旗)120个，近1／3(约36个)的自治县都 习惯的甚至封建社会的婚姻家庭观念并没有因为 对 婚姻法》作了变通或补充的规定(1980年以 所确立的现代婚姻原则而销声灭迹，相反却表现 后)。 婚姻法》是所有法律中最早规定可以变通 出顽强的生命力。毛泽东曾说过：“应当是那样， 或补充规定的，也是被变通或补充规定最多的一 实际是这样，中间有个距离。有些法律条文要真 部法律，具有较为普遍的意义。为何众法皆寂寞， 正实行，也还得几年。比如婚姻法的许多条文，是 惟有婚姻法会有如此情形呢?对此，应有一个较 带着纲领性的，要彻底实行至少要三个五年计 为合理的解释，本文就这一点进行法理方面的阐 划。”[1 这段话表明，法律在纸上面的规定并不等 述。 于在实际生活中的实行，理论和实际之间，理想和 一 、 从法理上看变通的合理与合法性 现实之间，目标和过程之间，是会有距离的。因 所谓“变通”，据《中华大辞海》的解释是：“灵 此，我国法律之所以首先作出民族自治地区婚姻 活运用，不拘常规。”而《现代汉语大辞典》的意思 法享有法律变通的规定，是有其深刻的历史、经 是：“依据不同情况，作出非原则性的变动。”其义 济、文化等方面的原因，也有哲理、法理、宪法和法 收稿日期：20O6一lO—l9 作者简介：张玉霞(1959一)，女，黑龙江省哈尔滨市人，教授，硕士，主要研究方向为法理学、婚姻法 · 22 · 律的根据。 少数民族公民，现在和今后较长的时间内