东亚法律移植与创新（四篇）——西法东渐与学术自觉：中国移植外国法研究的回顾与展望.pdfVIP

118 甘肃社会科学 2008年第3期 东亚法律移植与创新(四篇) 主持人：冯玉军 (中国人民大学法学院副教授，法学博士) 主持人语：从传统法律走向现代法律，从法律封闭走向与全球法律共存共荣，是法律文明史的必 然趋势。历史上受到儒家文化深刻影响的东亚地区曾经存在共通的“中华法系”和政治秩序，而从 19世纪中期以降，东亚诸国被西方列强拉进了世界性的现代化进程，普遍经历了巨大的社会变革。 法律体系中的各项制度、原则和用语，许多都是从欧关苏(中韩两国后来遭受日本侵略，但借鉴了日 本法)继受或移植而来，只是又考虑到本国的国情和文化传统而有所变化，原本来自域外的法律已然 成为现代东亚法不可分离的主体部分。当前，随着东亚地区经济一体化与政治合作的不断加深，建 立东亚法学研究、法律教育和法制实践的互动机制，促进东亚共通法治建构的呼声日益提高，并成为 近年来东亚各国法哲学、法史学和法社会学发展的重要动向。面对这样一个新的发展趋势，我们组 织了中日韩三国学者分别对本国法律移植(并以民法典的继受为典型)的历史过程进行系统描述，划 分其阶段，反思其得失，探询其规律，最终合作完成了这项以“东亚法律移植与创新”为题的比较法研 究成果，具有相当的理论价值和学术意义。本组稿件中，《西法东渐与学术自觉：中国移植外国法研 究的回顾与展望》着眼于现代以来中国社会转型与法律变革的总体背景，对中国移植外国法的历时 性研究进行纵向鸟瞰式的研究，系统梳理了近年来中国法学界关于中西方法律文化比较、法律全球 化与本土化、法律现代性研究的主旨性观点，进而探讨了中国外国法移植问题研究的未来发展方向。 日本林真贵子教授的文章就20世纪60年代以来日本“法的继受(移植)”理论的研究进行了学术回 顾与展望，并对每个阶段的问题意识与理论特征进行了简明扼要的评析。《中国民法的近代化及其 当代课题》则以中日两国民法近代化之比较研究为视角，认为中日两国在法制改革的方向上，均以大 量移植西方近代民法作为推动民法近代化的根本途径，其中固然有其深层的历史、文化的根源，但在 法制改革目的、司法人才培养等方面，两国却又存在巨大差异。比较和总结其中的异同，将对法制的 现代化带来启迪。韩国朱芝弘教授的文章，则将韩国民法的继承与创造过程划分为五个阶段，并就 其阶段性特点和实践影响提出了简略然而十分中肯的观点，读后颇有启发。 基金项目：本专题为2005年度国家社会科学项目“全球化背景下的东亚法治问题研究”(05BFX001)的成果，是 “东亚法研究的现状与未来”国际研讨会(日本一桥大学)论文和学术报告精选，在本刊发表时均有删节。 西法东渐与学术自觉： 中国移植外国法研究的回顾与展望 冯玉军 (中NASA学 法学院，北京 100872) 提 要： 自清末修律以来的中国法律和法学的百年发展，始终处在一个不断学习、借鉴、吸收、消化外国法律和外国法 治经验的进程之中。改革开放以来，关于中国移植外国法问题的研究成果主要集中在法律移植的可实现性、法治建设的“本土 资源”以及法律全球化理论等主题方向。原本来自外域的法律已然成为现代中国法不可分离的主体部分，这体现在法律观念、 法律体系、法律制度、法律原则、法律概念和术语、法律规则、法律教育、法律职业、立法和司法制度等广阔领域。通过梳理中国 东亚共通法治 119 法律移植的历史与学术脉络，可以总结出若干重要的研究结论与学术共识，一国法律的现代化既应立足于本国的法治实践和本 土资源，又吸收其他国家法律与文化的有益成分，如此兼容并蓄，才能实现法律文明和人类事业的总体发展。 关 键 词： 中国；移植外国法；学术史；回顾与展望 中图分类号：D909 文献标识码：A 文章编号： 1003—3637(2008)03—01