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ADR存在的制度原理及借鉴意义分析 程 波 摘 要：本文的用意并不是对现代西方现存的ADR进行 讼本身的“构造”或“原理”的德国以及把“对抗与判定”作为基 事实描述，而是旨在集中关注“对抗与判定”民事诉讼结构 本要素的诉讼结构的13本等大陆法系的国家都把诉讼权利列为 下，ADR存在的制度原理，考察分析在指向判决为前提的对 公民的基本权利之一，保证公民获得司法救济是国家或政府的 抗制中，ADR方法与现代司法制度相互渗透、相互结合的可 义务。为此，这些国家也都非常注意充分投人并合理配置司法 能问题或价值取向。并指出这样一个事实：变革司法是一 资源，以保障公民的这一基本权利。 股在世界各地涌动的、关切法制健全的潮流。 但是，围绕对抗与判定而配置的司法资源以及设计的一整 关键词：ADR；诉讼结构；纠纷解决机制；制度原理 套程序规则和有关的解释，都给纠纷处理过程带来了高度的技 术性，要求负责程序运作的主体拥有相应的专业知识和能力。 中图分类号：D926 文献标识码：A 而且，随着对双方当事人的利益和法院的责任等进行更加微妙 文章编号：1001—490X(2004)09—082—03 的调整，程序规则及其解释还有进一步膨胀的倾向。诉讼程序 作 者：湖南商学院法学系副教授；湖南，长沙，410205 的这种专门化和技术化的司法资源配置使得并非法律专家的当 事人以及社会上的一般人都不易理解纠纷是如何在此制度框架 渊源于西欧法律传统、以“竞技性”诉讼观为核心的、具有 中得到处理解决的，在许多场合下当事人甚至对诉讼解决“自 “对抗·判定”结构性要素的民事诉讼审判制度是西欧近代型 己的纠纷”这个过程也难以真正地参与进去②。这说明法律职 法制的重要特征。对抗被视为诉讼的基调或当作诉讼结构性要 业高度专业化、技术化的资源配置有越来越远离大众化的趋势， 素，已为英、美、德、13等一部分国家的民事诉讼制度所公认。这 因此社会需要对这一制度的缺陷和异化有一定的控制。 一 诉讼结构作为西方现代社会一套基本上为法律家和社会普遍 ADR的存在意味着从纠纷解决主体角度，出现了一个具有 接受的意识形态，今天仍然发挥着维系西方现代社会法治的重 非职业化的解决纠纷的主体。ADR的这一特征要素，表明无论 要作用。但是这一诉讼结构13益引起反对声浪的一个重要表 是调解或仲裁都可以由非法律职业人士承担，并可由非律师代 现，就是在以“对抗·判定”作为民事诉讼基本结构的各国，展 理或由当事人本人进行，使纠纷解决脱离了职业法律家的垄断。 开的替代性(替代诉讼)纠纷解决方法(ADR)运动。ADR已成 因此，从ADR存在的制度原理上看：纠纷解决者与当事人之间 为许多国家民事