海牙取证公约在我国涉外民商事审判中的适用.pdfVIP

海 牙 取 证 公 约 在 我 国 涉 外 民 商 事 审 判 中 的 适 用 陈 力* 内容摘要 ：海牙取证公约意在协调各国因司法制度差异 以及司法主权要求而产生的域外取 证冲突.在各 国对公约规定的取证途径 （尤其是审判前发现程序）以及公约排他性适用等 问 题仍存在分歧的情况下，我国司法机关应当坚持公约的排他性适用并积极履行公约规定的 义务 ，同时在公约允许的范围内通过国内立法灵活适用公约，从而在坚持 国家司法主权的前 提下提高域外取证合作的效率 . 关键词：海牙取证公约 审判前发现程序 公约在我国的适用 在涉外案件 的审理中，一 国法院的主要任务是依据相关的国际私法规则选择确定应当适用 的准 据法 ，另一项重要的任务则是在相关证据的基础上查明案件事实，分清责任 ，从而公平合理地作出判 ?1? 决.证据的提供与收集以及对于证据 的判断和分析使用，实际上构成了整个诉讼活动的核心部分 . 与 国内案件不 同的是 ，涉外案件中的大量证据往往位于受案法院国境外，由于各国司法制度 的差异 以及司法主权的要求，各国证据制度存在激烈的冲突，这种冲突单纯依靠各 国国内立法无法解决，通 过司法协助的方式对调查取证进行国际协调就成为必由之路 .1970年海牙?关于从国外调取 民事或 商事证据 的公约?（Con?en?ionsof18March1970on?heTakingofE?idenceAbroadinCi?ilorCommer- cialMa??ers，下称海牙取证公约或公约）就是国际协调的产物 .我 国于 1997年正式批准加入 了海 ?2? ?3? 牙取证公约， 从而使得该公约成为我国与其他缔约国进行域外调查取证合作 的主要法律依据 . 同 ? 4? 为程序问题，涉外案件 的域外取证远 比域外送达问题复杂， 但我 国无论是学界或司法实务界对域外 取证 问题 的关注程度远不及域外送达 问题 .例如 ，就域外送达，我国除了在民事诉讼法及海事诉讼特 别程序法中作出明确规定以外，最高人 民法院还先后制定了 20余部涉及域外送达 问题 的司法解释， 其中最为重要 的是 ，2006年最高人 民法院发布的?关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干 ?5? 规定?， 而涉及域外取证 问题 的司法解释却寥寥无几 .笔者认为 ，海牙取证公约的缔约国已经达到 ?6? 45个 ， 目前已经成为各缔约国之 间相互协助调查取证 的最重要的法律依据 ，但 由于公约部分条款 *复旦大学法学院教授，法学博士 . ?1?徐宏：?国际民事司法协助?（第二版），武汉大学出版社 2006年版，第 169页 . ?2?第八届全国人民代表大会常务委员会第二十六次会议?关于批准加入 1970年 3月 18日订于海牙的?关于从国外调取 民事或 商事证据的公约?的决定?. ?3?除了海牙取证公约之外，我国在与 30多个国家签订的民商事司法协助协定中也涉及取证合作问题 . ?4?GeorgeA.Bermann,Transna?ionalLi?iga?ion,THOMSONWEST.P.277. ?5?最高人民法院法释 ［2006］5号 . ?6?其中海牙国际私法 会议的成员国 41个,非成 员国 4个,参见 h??p://???.hcch.ne?/inde?_en.php?ac?=con?en?ions.s?a??scid=82， 2008年 9月 30日. ????? 海牙取证公约在我国涉外民商事审判 中的适用 的灵活性与模糊性 以及各国司法制度存在 的巨大差异 ，缔约 国在适用海牙取证公约时存在许多分 歧，如何准确理解海牙取证公约的订立宗旨,合作取证制度 的实质 以及该公约在我 国的适用 ，也 同样 是我 国司法审判实践中需要解决的重要问题