法的对话理性：论刑事协商的法理基础.pdfVIP

第21卷 第 5期 山西高等学校社会科学学报 VO1．2lNO．5 (2009年5月) SOCIALSCIENCESJOURNALOFCOLLEGESOFSHANXI (May2009) 法的对话理性：论刑事协商的法理基础 闰清华 (中国人民公安大学，北京 100038) [摘 要 】刑 事协商 ，是一种 以对话、合作为特征 的纠纷解决方 法，司法 实践 中的辩诉 交 易和刑 事和解 均是其 具体表现形式。关fi-~,l事协商的法理基础 ，无论在理论上还是 实务 中都是一个十分重 大的课题 。 [关键词 ]法；对话理性 ；刑事协商；法理基础 [中图分类号 ]D914 [文献标识码 ]A [文章编号]1008—6285(2009)05—0073一o4 刑事协商，作为一项新型的刑事问题解决模式， 案件处理结果影响的多元利益主体参与到原来封闭 对于妥善化解社会矛盾，积极解决社会纠纷，创建社 的诉讼程序中来，案件处理方案由多方协商达成，国 会主义和谐社会，意义重大。但是，如何使之与现行 家公权力与私权利从原来权威裁判的对抗关系转向 刑事法律制度相衔接，与既有执法理念相协调，是值 了平等协商的合作关系。 得深入研究的重大课题 。 二、刑事协商对传统的刑 一 、 刑事协商的内涵 法理论带来的挑战 刑事协商是指 以犯罪嫌疑人、被告人认罪为前 刑事协商的出现，对传统的刑法理论、刑诉理论 提，刑事诉讼主体之间通过对话与合作，在充分考虑 提出了如下挑战： 对方诉求的基础上相互妥协，就刑事案件的程序、实 (一)对犯罪与侵权的严格划分提出了挑战 体等问题达成共识，注重对话、合作与互惠，而非对 近代以来，刑法学、刑诉法学建立的理论根基是 抗的一种纠纷解决模式。 犯罪与侵权的严格区分，认为犯罪是对国家统治的 刑事协商制度是我国理论界对刑事诉讼制度的 挑战，具有社会危害性，而侵权具有私人的违法性、 一 种创新，其既有借鉴 “辩诉交易”、“刑事和解”制 侵权性。在犯罪与侵权这种区分的基础上，产生了 度的一面，同时也是对我 国基本国情的一种改良， 刑事诉讼中的国家追诉主义、实体真实探求主义的 因此有着独特的司法特征。第一，参与协商的主体 理念 ，民事诉讼 中产生了当事人处分原则、意思 自治 系刑事案件的利益关系人，侦查人员、公诉人、被害 原则。但刑事协商处理案件模式的出现却对它们提 人、犯罪嫌疑人或被告人等都允许参与协商；第二， 出了挑战：第一，轻微犯罪侵权化。国家放弃追诉轻 协商的时间不仅限于起诉阶段，在刑事诉讼的侦查、 微犯罪，让位于被害人和被告人的自愿协商，这实际 起诉与审判阶段都存在协商的空间，只是各阶段可 上是突出了它的侵权性，由此引发了我们对犯罪概 协商的案件范围有异；第三，协商制度以协商主体 念的重新思考，我们还要不要过多地强调犯罪的社 “自愿”为前提，通过 自主选择、形成合意而启动协 会危害性作为它的一个基础特征，有被害人的案件 商程序，同时通过对诉讼程序充分的参与来实现积 要不要强调它的私人侵权性也同样是犯罪的一个特 极交涉；第四，协商制度主要涉及犯罪嫌疑人或被告 征。第二，刑诉 民诉化 。刑事诉讼在轻微案件 中按 人的认罪、被害人的谅解和人民检察院酌情提出从 照民事诉讼法的方法处理，尊重当事人的意思 自由， 轻处罚的量刑意见等内容；第五，协商的结果主要表 赋予其程序的选择权和实体的处分权。第