国际化趋势下的商法制度——以信托制度为中心.pdfVIP

2007年第9期 经济研究导刊 No．9．2Oo7 总第16期 ECONOMIC RESEARCH GUIDE Sefial No．16 国际化趋势下的商法制度 以信托制度为中心 任 战 江 (山东大学 法学院，济南 250101) 摘 要：商事信托是目前我国经济金融领域极为活跃的制度设计，与民事信托相比，其具有受托人权力扩大及 信托财产独立性变化两个特点。在日益国际化的大趋势之下，商事信托既给我国经济带来了发展的机遇又对现行法 制提出了挑战。就机遇性而言，商事信托也为公司治理、融通资金及繁荣经济提供了新的思路；就挑战性而言，商事 信托对公司法、证券法及破产法均产生了一定的冲击。 关键词：商事信托；表决权信托；职工持股信托；资产证券化； 中图分类号：DF414 文献标志码：A 文章编号：1673—291X(2007)09-0124—03 信托制度起源于家庭财富的组织，但现代信托已经广泛 如退休基金来说，投资者所追求的长期回报必然要求基金管 而深刻地进人商业世界，信托凭借其灵活性、适应性和多变 理公司在运作策略上注重中长期持股。集合投资的特使基金 性，演绎着日益重要的角色。在日益国际化的大趋势之下，商 管理人实际上行使着被投资公司股东的权利，尽管由于一系 事信托即给我国经济发展带来机遇又对我国现行法制提出 列出于流动性和市场审慎投资的考虑，机构投资者通常要进 了挑战。 行广泛的分散投资。往往一个投资者所拥有的投资组合中的 公司是如此之多，以至于远远超过了其对这些公司进行有效 一 、 信托制度在公司治理和公司融资中的作用 监督的能力，但公司股权向机构投资者的重新集中，必然会 商事信托具有组织法律关系、集合投资等功能，这些特 成为新一轮公司治理理论与实践中的热点。 点使得其在公司治理、融资等方面为经济发展提供了新的 2．表决权信托在公司治理中的作用 思路。 表决权信托是指公司两个以上股东，在一定期间内以不 (一)信托制度在公司治理中的作用 能撤回的方法将其所持有的股份及其法律上的权力(包括表 信托在公司治理中的作用是非常广泛的，这得益于信托 决权)转移给受托人，由受托人持有并集中行使股份上的表 的灵活性。具体表现在机构投资者及表决权信托两个方面： 决权。股东则取得载有信托条款、期间的信托证书，以证明股 1．投资基金作为机构投资者的作用 东对该股份享有受益权、股息、红利、请求权和信托终止时股 股东对公司治理的参与本身具有公共品性质，经常会出 票返还请求权。它的实质是股东将其公司的控制权集中于一 现由于股权结构分散化所带来的、不可避免的集体行动问 个或数个受托人，使受托人通过选举董事或其他方法，以控 题，任何一位只是持有少量股份的股东在公司治理活动的参 制公司业务的一种设计。表决权信托并非如字面意思那样， 与方面都会保持理性的冷漠。一方面，相对较少的持股数量， 仅仅是以表决权为标的设立信托，而是以转移股份为手段所 采取积极主义所带来的收益不足以弥补其因此所付出的成 设立的信托，其目的在于统一行使表决权。表决权信托具有 本；另一方面，流动的、公开的二级市场为投资者提供了摆脱 极为广泛的功能，一方面可以用来稳定公司管理、协助公司 不利处境的途径——即“用脚