_买卖合同司法解释_第2条评析_陆青.pdf

5买 卖合 同司 法解 释 6 第 2 条 评 析 陆 青 摘 要 预约合 同的认定不 能仅 凭 内容确 定性 标准 , 关键在 于 当率人是 否有 明确 的未 来订 立本 约 的意 思 预约合 同包 括单务预 约和双 务预 约, 但 区别 于 附条 件 的本 约 ! 优先 权协议 ! 选 择权 合 同 实践 中 同时存在 大量 非预约 的认 购书 ! 订购 书 ! 预订书 ! 意 向书 ! 备忘录 等, 需根 据情 况具体 判 断它们 的法律 性 质和 适用 规则 预 约 的效力是使 当事人产 生 / 诚信磋 商以订立本 约的义 务0 预约制度有 区别 于缔约过 失责任 制度 的存 在价值 预 约能否 实际履行应根据预约未决事项属于 主观未决 事项还 是客观 未决 本项加 以判定 违 反预 约 的损 害赔偿 应根 据缔 约所处 阶段进行确定 , 关注违约 与损害之 间的 因果关 系和 可预见 性规则 原 则上 不排 除 当事人 主 张本 约履 行利 益的可能性 关祖词 买卖合 同预 约; 5买卖合 同司法解释 6; 缔约阶段论 作者 陆青, 法学博士 , 浙江大学法学 院讲 师 2012 年 6 月 5 日, 最 高 人 民法 院公 布 的 5关 于 审 理买 卖 合 同 纠纷 案 件 适 用 法律 问题 的解 释 6 (法释 [2012 2 8 号 , 简称 5买卖合 同司法解释 ) 第 2 条规定 /当事人签订认购书 ! 订购书 ! 预 订 书 ! 意 向 书 ! 备 忘 录 等 预 约合 同 , 约 定 在 将 来 一 定 期 限 内 订 立 买 卖 合 同 , 一 方 不 履 行 订 立 买 卖 合 同的 义务 , 对 方 请 求 其 承 担 预 约 合 同违 约 责 任 或 者 要 求 解 除 预 约 合 同并 主 张 损 害 赔 偿 的 , 人 民法 院应 予 支 持 0 此 条 继 最 高人 民法 院 公 布 5公 报 案 例 6 /仲 崇 清诉 上 海 市 金 轩 大 邸 房 地 产 项 目开发有 限公司合 同纠纷案 0 之后 , 1 对预约合 同及其效力进行 了专 门的规范 , 旨在解决 实践 中争议颇多 的 (尤其是商 品房买卖 中的) 认购 书 ! 订 购书 ! 预订书 ! 意 向书 ! 备忘 录等 的法律 效力 问题 , 通 过 承认 预约 的独立 契 约 效 力 , / 固定 双方 交 易 机 会 , 制 裁 恶 意 预 约 人 0, 对 司 法 实 务有 着 积 极 的 引 导 意义 o然而 关 于 此 条 的理 解 和适 用 , 学 理 和 实务 依 然 争 议 颇 多 , 有 进 一 步 探 讨 的必 要 本文系浙 江省教育厅 人文社科研究项 目 /转 型期法治 的绿色转 向研究 0 (项 目编号 : Y2 O n 20359) 和浙江大 学社科 学部 自 主科研项 目的阶段性成果 , 受到中央高校基本科研业务费专项基金资助 本文写作过程中, 浙江大学光华法学院周江洪老师提出 了许 多宝贵的意见 和建议 , 在此特表示感谢 1 5中华人 民共 和国最高人 民法 院公报 6 2008 年第 4 期 该案裁判摘 要为 : /预 约合同 , 一般 指双方 当事人 为将 来订 立确 定性