论投资协议中的稳定条款——兼谈中国投资者的应对策略.pdfVIP

a生 f在伦6t No.6 第 6 期 2010 年 12 月 Zheng F a Lun Cong Dec.l0 ,2010 [文章编号]1∞2--6274(2010)06--066--06 论投资协议中的稳定条款* 一一兼谈中国投资者的应对策略 玉斌 (中国社会科学院法学研究所，北京 1 ∞720) 【内容摘要1 中国投资者在海外投资中面临着诸多政治风险，订立稳定条款是防范政治风险的有效方法之一。该条 款的作用体现在对相关法律制度的稳定。但学界对该条款的效力还有争议，存在肯定说、否定说和有条件肯定说 三种观点，仲裁实践也对这类条款作出了不同解释。通过比较可以看出，稳定条款有效，但其效力主要是体现在为 投资者进行违约索赔提供依据。中国投资者欲有效利用稳定条款防范政治风险，应注意以下问题:明确规定欲禁止 事项、明确同意的形式和条款的持久效力、明确稳定条款的适用对象以及选择国际法作为合同的适用法律。 I 关键词]稳定条款投资协议中国投资者 [中图分类号lDF964 [文献标识码lA -+-•-+-+-1 t-+-t 1--←--叶--1日斗--+-→-→-+-轩_-咛--+-‘←静咛--→--+-←-←--←-→--+-←·斗←-+-叶--←· 根据商务部2∞8 年度中国对外直接投资统计 议实施之日已4:效的规章进行解释。未经公司同意， 公报}，截至2∞8 年底，中国的 12 ， 0∞多家对外直接 任何对该类规章的修改或废止不得影响公司的合同 投资企业共分布在全球 174 个国家和地区，全球投资 权利。可见，只有经双方同意才能改变特许协议所 覆盖率为71. 9% ，对外直接投资净额达791 亿元。① 保证的合同权利，而且将解择特许协议的法律固定在 在海外获取巨大利益的同时，中国投资者也将面临各 某一期限内，这样，东道国今后的立法或行动不得侵 犯公司的合同权利。[3]PI38 -139 种风险，这其中，与东道国因素密切相关的政治风险 稳定条款时按不同标准进行分类。有学者将其 尤为突出，如何防范此类风险成为投资者不容国避的 分为约定和法定两种:约定性稳定条款是指国家契约 问题。在各种法律方法中，通过在技资协议中订立稳 定条款已成为投资者防范政治风险的有效方法之 本身有此规定;法定性稳定条款，指东道国关于外商 一。[1] 然而，对于稳定条款的效力学界还存在-定争 投资的法律和宪法等规定的给予外国投资者的待遇， 此类规定除非缔约双方将东道国的法律纳入相关合 议，如何发挥稳定条款的功效也有赖于相应条件，厘 同，且该合同得到东道国政府的认可，否则东道国可 清这些问题元论在理论还是实践上都有着重要意义。 单方面修改法律，而无论对外国投资者的影响如 一、稳定条款的概念 何。[4]PI42也在学者将稳定条款分为以下三类: (1)无 稳定条款，指一国通过合同(或立法条款) ，向外 形稳定条款，规定东道国政府不能单方面修改或终止 国私人投资者作出承诺，保证外国合同当事人的合法