司法解散中quot;公司经营管理发生严重困难quot;之判断——经营状况是否应该成判断要素之一.pdfVIP

法制博览 ·74· 2016 ·05(下) LEGALITYVISION 法学研究 司法解散中“公司经营管理发生严 重困难”之判断 ———经营状况是否应该成判断要素之一 朱 珠 华东政法大学,上海 200042 摘 要:公司经营管理发生严重困难作为判断是否应该解散公司的首要条件,由于缺少统一的标准,导致司法实践各异。 大多数法院在判断 是否应当解散时,都将公司的经营情况、经济水平作为决定性的因素。 然而最高人民法院公布的第8号指导案例将公司经营管理发生严重困 难的判断标准认定为公司管理方面存有严重内部障碍,而不是片面理解为公司资金缺乏等经营性困难。 由此提出一个问题,公司的经营状况 是否应成为判决司法解散的判断要素呢? 关键词:司法解散;经营管理;人和性障碍 中图分类号:D922.291.91 文献标识码:A 文章编号:2095-4379- (2016)15-0074-02 作者简介:朱珠(1993-),女,江苏宿迁人,华东政法大学,2014级法律硕士(非法学)硕士研究生,研究方向:企业法律实务。 解散是公司人格归于消灭的必要步骤之一,根据公司 从公司经营管理的过程,即公司是否存在组织性或者治理 法理论和各国实践,公司的解散主要有自愿解散、行政强制 性障碍进行判断,还是应该从公司经营管理的结果,即公司 解散和司法解散三种方式 自愿解散一般是在公司章程规 是否盈利来进行评判,或是应该两方面综合考虑? 定的解散事由出现时或者股东达成解散合意时发生;行政 最高人民法院发布的第 8 号指导性案例中认为判断 强制解散一般是公司因为违反法律法规,因而被行政机关 “公司经营管理是否发生严重困难”,应当从公司的股东会、 依法撤销或者吊销营业执照而解散;司法解散则是当出现 董事会或执行董事及监事会或监事的运行现状进行综合分 公司僵局时,由相关当事人向法院申请,由法院判决是否解 析 公司经营管理发生严重困难的侧重点在于公司管理方 散公司 面存有严重内部障碍,如股东会机制失灵、无法就公司的经 我国在2005年修订《公司法》时首次引入了司法解散 营管理进行决策等,不应片面理解为公司资金缺乏、严重亏 制度 目前的《公司法》第 182 条规定:公司经营管理发生 损等经营性困难 公司虽处于盈利状态,但其股东会机制 严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他 长期失灵,内部管理有严重障碍,已陷入僵局状态,可以认 途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上 定为公司经营管理发生严重困难,判决解散公司 该判决 的股东,可以请求人民法院解散公司 该条规定了要提起 便是仅从公司经营管理的过程,即公司是否存在组织性或 司法解散应符合的四个基本条件,但是由于规定太过抽象 者治理性障碍角度进行的判断 但是其他法院判决则与此 概括,而现实中的案件又形态各异,这给司法者如何进行裁 案大不相同,与该指导性案例相比较,其他法院在裁判过程 判带来一定的难度,如:怎么判断经营管理发生严重困难, 中多少会考虑公司本身的经济状况,如果公司经营状况良 由谁来判断? 继续存在会使股东受到重大损失,该损失是 好,仍旧处于正常营业状态,法院一般倾向于不作出解散的 怎么样的损失? 再如怎样才算通过其他途径不能解决等 判决,而对于那些已经停业或者未开业、存在重大亏损的公 等 每一个基本条件的判断都值得深入研究 本文将主要 司,