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第十章 公司并购 第一节 并购概述 一、公司并购的方式 （一）公司合并 股份公司合并是指以前独立存在的两个或两个以上的具有法人资格的企业，按照特定方 式组合成一个公司的行为。一般来讲，公司合并可以有吸收合并和新设合并两种类型。 1．吸收合并 吸收合并英文为 merger 为购并，指一公司接纳一个或一个以上的企业加入该公司，加 入方解散，取消法人资格，接纳方存续的一种公司合并方式。比如，A 、B 两公司是两个独 立存在的具有法人资格的公司，现在 A 公司与 B 公司合并，合并后 B 公司解散，取消原有 的法人资格，而成为A 公司的一个组成部分。 吸收合并是最常见的股份公司合并的形式，一般说来，它多发生在实力相差悬殊的企业 之间。 2 ．新设合并 新设合并英文为 consolidation，中文多译为合并，指一公司与一个或一个以上的企业合 并成立一个新公司，合并后原来的公司均告解散，取消法人资格的一种公司合并方式。如上 述 A 、B 两个公司，若采取新设合并方式，合并后 A 、B 两公司均告解散，取消其原有独立 的法人资格，合并而成为另一具有法人资格的新公司——C 公司。这种并购多发生在实力相 当的企业之间。 例 10-1：设甲公司与乙公司发生吸收合并（merger ），甲公司作为存续方，以一股甲公 司股票换取两股乙公司股票的方式购并了乙公司。从法律上看，甲公司股东的状况并未发生 直接的变化，而乙公司的股票不再存在，乙公司股东经过换股后成为了甲公司的股东。 如果甲、乙两公司进行的是新设合并，合并后的新公司为丙公司，则甲、乙两公司的股 票均不复存在，甲、乙两公司的股东均成为新设的丙公司的股东。 尽管吸收合并与新设合并在法律形式上有所不同，但在公司运做实质上并无大的差异， 因此又往往被统称为公司合并甚至公司购并。 根据我国《公司法》的规定，公司合并应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债 表及财产清单。公司应当自做出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上 公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可 以要求公司清偿债务或者提供相应的担保（174 条）。公司合并时，合并各方的债权、债务， 应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继（175 条）。 在吸收合并发生时被合并方股东要求对方公司以“公正”的价格换取自己手中的股票， 这种价格谈判往往是相当困难的。但总的来讲，合并是一种成本较低的公司联合方式。 （二）股权收购(Acquisition of stock) 收购目标公司股权是取得目标公司控制权的另一种方式。股权收购可以通过与目标公司 管理层协商，达成一致后进行；也可以直接向目标公司股东发出收购要约，进行公开收购 (tender offer) 。在很多情况下，公开收购往往是敌意收购的表现。 我国的《证券法》规定，投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市 公司。关于要约收购，我国《证券法》规定：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者 通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进 行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。收 购上市公司部分股份的收购要约应当约定，被收购公司股东承诺出售的股份数额超过预定收 购的股份数额的，收购人按比例进行收购。 由于要约收购操作复杂，所需资金量较大，加之我国绝大多数上市公司的大部分股权为 不能流通的国家股与法人股，收购方很难在股票市场上买到足够多的股权，因此，我国上市 公司的股权收购主要是通过协议收购的方式收购部分国家股与法人股，进而取得对目标公司 的控制权1 。 关于协议收购，我国的《证券法》有如下一些主要规定：采取协议收购方式的，收购人 可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股权转让。以协议方式 收购上市公司时，达成协议后，收购人必须在三日内将该收购协议向国务院证券监督管理机 构及证券交易所作出书面报告，并予公告。在未做出公告前不得履行收购协议。 1994 年，浙江康恩贝公司协议收购上市公司凤凰公司部分未流通的国家股，收购比例 达到凤凰公司股份总额的 51%，按照