我国涉外合同的法律适用原则.pdfVIP

2005 年 2 月 皖回学院学报 Feb. .2005 第 21 卷第 1 期 1oorna! of West Anhui University Vo 1. 21 NO.l 我国涉外合同的法律适用原则 张继红1 ，漆仲明2 (1.华东政法学院，上海 200042;2. 皖西学院政法系，安徽六安 237012) 摘 要:我国涉外合同法律适用尽管确立了国际上先进的意思自治原则和最密切联系原则，但还是存在规定过于原则化、操 作，除不强、新旧法脱节、意思自治绝对化等弊坊，从而给审判实践带来一定因难，放此应当针对上述问题逐一完善之。 关键词:涉外合同;意思自治;最密切联系 中图分类号:D922.295 文献标识码:A 文章蝙号: 1009 - 9735(2005 )01- 0023 甲 03 〈涉外侵济合同法〉若干问题的解答H以下简称《解 涉外合同本身攒及两个或者两个以上国攘，究竟 答})规定当事人的法律选择必须是明示的。 应当选用哪个国家的法律来调黯，这就是合同推据法 二二是有限脏的承认默尔选择。如法国法院据以 的问题。在回际私法中，带外合同的法律滔用有多种 确定当事人默m选择的主要标志有:当事人在合同中 理论:如分割论、统→论、.:ì:现论、客观论和适当论等。 就特定问题援引某国法律的规定、对争议解决地点的 但随着国际贸易的逐步发展、繁荣，各种理论出现协 选择、对特定回家格式合间的采用等等。 调统一的趋势。如世界上多数国家包括我国在立法 正是依据案件的各种情况推定合问当事人默然 和实践中都采用了分割论的主张。总的来说，我罔对 选择法律的意圈。如英国的做法:若合阳当事人解决 涉外合同的法律适用确立了如下原则: 争议的地点巳选择在英国的，即可认为当事人已经默 -、意思自治原则 示选择了英阔法为准据法。[lJ 意思自治原则最早由法国学者杜摩兰提出并适 默示选择实质为合同当事人选择某国法律的一 用于合同领域，用以克服法律适用上属地虫义的弊 种暗示，它在法院或者仲棋机胸确定当事人选择法律 端。它允许3当事人根据自己的意志自主决定他们之 的意图之前就已经客观存在，因而从本质上讲，承认 间合间应适用的法律。这种主张由于符合当时资本 默承选择方式意味着对意思自治本意的遵守，它能最 主义追逐贸易自由的需要，因而为许多国家所接受。 准确、完整的反映2当事人端捧法律的真实意愿。然 现在，它已经成为绝大多数国家解决渺外合同法律适 而，默承选择币1能会辱法律适用结果的不确定性和不 用问题的首要原则。 可预见性，因此，对默示选择方式进行一定的限制，即