亲亲相隐制度的价值剖析.pdf

河北青年管理干部学院学报 2016年第 2期 “亲亲相隐制度的价值剖析 董 宇 (河北师范大学 法政学院，河北 石家庄 050024) 摘要：“亲亲相隐”制度是 中国历史上一项重要 的法律制度 ，其背后隐藏着深厚的人文 关怀和 良好的伦理道德，体现 了我 国礼法并用，德主刑辅的思想。时至今 日，该项制度对 当代 中国法律进程也具有十分重大的借鉴意义和理论价值 。 关键词 ：亲亲相隐；期待可能性 ；谦抑性 一 、 “亲亲相隐”制度体现 中国传统伦理道德 在 《论语 ·子路》中记载过这样一个故事 ，叶公曾经对孔子讲到 ，他们那里有个叫直躬的人，父亲偷 了别人的羊，做儿子的到官府去告发父亲 ，叶公认为这个人的身上具有某种正直的品格值得学习。然 而 ，孔子却不这么认为 。孔子认为正直的品格恰恰与此相反 ，父子之间应互相为犯错的一方隐瞒，这正 所谓 “父为子隐，子为父隐，直在其中”，这便是 “亲亲相为隐”的由来。 到了汉代 ，亲亲相隐有了明确的法律条文，汉宣帝曾特意颁布 了一道诏书，这道诏书明确地维护 了 以儒家思想为代表的家庭伦理纲常 ，体现 了古代法治与仁治思想的统一。 到了唐代 ，“亲亲相隐”制度的范围更加扩大，在 《名例律》中不仅包括了直系、旁系的亲属，甚至连同 居亲友 (不论服至)均可援引此项原则 。因此 ，唐代也成为规定 “亲亲相隐”制度最为完备 、详实的朝代。 及至清末 、民初 ，随着朝代更迭 、社会变迁 ，唯有 “亲亲相隐”制度作为一项法律原则保存了下来 ，直 到新 中国的成立。所以说 “亲亲相隐”制度具有很强的生命力 ，也为历朝历代的统治者所认同。那么 ， “亲亲相隐”制度到底体现了何种伦理价值呢? “亲亲相隐”制度毫无疑问否定了法理肯定了亲情 。当法律与道德相冲突时，古人决定采取 “亲亲相 隐”的办法给予解决。犯罪人的亲属即便是通风报信或是藏匿罪犯，都是无罪的。同时，法律也规定禁 止亲属间互相举报 ，也不要求亲属作为证人出庭作证 。但是 ，对于谋反 、谋叛 、谋大逆等侵犯皇权、威胁 社稷安危的犯罪来说是不适用的，这也表明了我国古代在忠孝不能两全的前提下，以忠为重 ，孝次之的 理念 。 二、“亲亲相隐’’制度体现 了刑法的诸多原则 (一)符合期待可能性 期待可能性 ，是指在做出某行为 的现实状况下，是否能够期待做 出行为的人实施合法行为的可能 性。该理论的提出主要源于德国司法史上著名的癖马案，该案的主要内容是被告受雇于驾驶双轮马车 ， 这其 中有一匹马有绕马尾并用尾巴把缰绳压低 的习性 ，一般称此马为癖马。被告 曾经将此马的习性告 收稿 日期 ：2015—10--26 作者简介：董 宇，男，河北师范大学法政学院硕士研究生 。研究方向：中国刑法学。 71 诉过雇主 ，要求及时更换马匹，但是雇主并未答应更换，反而以解雇被告相威胁。有一天 ，当被告驾车行 至闹市时，正好该癖马习性发作压低缰绳不受控制 ，将行人撞倒使其骨折。检察官以过失伤害罪提起公 诉 ，但该案两审均判决被告无罪。德国法院判决被告无罪的基本理 由为确定被告的过失责任，不能仅凭 被告是否认识到该马有伤及行人的可能，更为关键的是能否可 以期待被告人有不顾失去工作的危险而 拒绝驾驶癖马的可能。该案促成了德国刑事责任从心理责任论 向规范责任论的转变 ，具有里程碑式的 意义。 “亲亲相隐”符合期待可能性理论 。对于亲属犯罪 ，不能期待亲属不顾及亲情之得失而按照法律 的规定举报行为人。期待可能性理论的设置对给予脆弱的人性以法律救济具有重要意义。法谚云 “法 律不强人所难”，当妻儿犯 了罪 ，怎能强迫他的至亲去证明妻儿有罪?所谓的 “大义灭亲”实为强人所难， 更难让人理解的是 ，当保护至亲的本能竟也成为人罪人刑的缘 由时，不免令人痛心。 (二)符合刑法的谦抑性 何为刑法谦抑性?刑法的谦抑性并不是一个法律原则 ，而是一种法律理念 。因此 国内学者对此定 义不～。陈兴 良教授提出，谦抑是指制定法律的人应当用较低的付 出，少用甚至不用刑罚或者用其他的 处罚措施来替代 ，以期望达到