中华人民共和国商业银行法讲义doc.docVIP

《中华人民共和国商业银行法》讲义 ?一、商业银行的立法 商业银行这个概念在中国出现的时间不长，国家真正对商业银行的法制建设，是从1995年5月10日制定《中华人民共和国商业银行法》（以下简称《商业银行法》）开始的，该法专门规范商业银行的行为，保护商业银行的合法权益。 2003年12月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过新修正的《中华人民共和国商业银行法》分总则、商业银行的设立和组织机构、对存款人的保护、贷款和其他业务的基本规则、财务会计、监督管理、接管和终止、法律责任和附则9章共计95条，该法将于2004年2月1日正式生效。 ?除了《商业银行法》以外，有关商业银行的重要法规还有：在银行机构方面主要有《外资金融机构管理条例》、《金融稽核检查处罚规定》；在银行业务方面主要有《信贷资金管理暂行办法》、《借款合同条例》、《贷款通则》、《同业拆借管理试行办法》、《储蓄管理条例》、《信用卡业务管理办法》、《银行结算办法》、《关于对商业银行实行资产负债比例管理的通知》、《中国人民银行、最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于查询、冻结、扣划企事业单位、机关、团体银行存款的通知》，等等。 ? 二、商业银行的定义及业务范围 何谓“商业银行”，《商业银行法》第2条规定：“本法所称的商业银行是指依照本法和《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。”该定义充分揭示了现代商业银行的三大基本特征：即设立的合法性（必须依法成立）、业务的特殊性（特定的银行业务）和组织的法律性（必须是企业法人）。 《商业银行法》将商业银行定位为“企业法人”。所谓“企业法人”，即具有法人资格的企业。企业是专门从事商品生产经营活动、并以营利为最终目的的社会经济组织。因此，将商业银行定位为“企业法人”，既明确了商业银行的法律地位，也明确了它的经济性质，有利于商业银行在合法的前提下追求经济利益最大化。 任何银行都需通过特定的法律形式表现出来。鉴于银行在国民经济中的重要地位，绝大多数国家的商业银行“法规”都不允许商业银行采用独资或合伙的形式，也不允许采用无限责任公司等公司形式；但是，是采用有限责任公司形式还是股份有限公司形式，却存在差别。 《商业银行法》在规定商业银行的法律形式时指出：“商业银行的组织形式、组织结构适用《中华人民共和国公司法》的规定”（第17条），而《公司法》规定的公司法律形式包括有限责任公司和股份有限公司两种。法律允许商业银行既可以采用有限责任公司形式，也可采用股份有限公司的形式，而国有商业银行则只能采用有限责任公司的法律形式（国有独资公司）。目前国务院已经批准了建行与中行的上市计划，国有商业银行的股份结构将产生质的变化。 95年的《商业银行法》中，商业银行的经营管理原则是效益性、安全性、流动性原则，其中效益性是最根本的经营原则。而修订后的《商业银行法》却将安全性排到了第一位，其次是流动性、效益性原则。排序的改变是与商业银行的经营管理理念改变分不开的。 从商业银行的业务范围来看，95年颁布实施的《商业银行法》允许商业银行可以从事的业务范围包括吸收存款（包括储蓄存款）、发放贷款、办理结算、投资公债、中介代理、同业拆借、买卖外汇、提供信用证服务及担保、代理收付款项及代理保险业务、提供保管箱服务等；修改后的商业银行法适当增加了商业银行的业务种类，主要包括办理票据承兑、买卖金融债券、从事银行卡业务，以及商业银行经中国人民银行批准，可以经营结汇、售汇业务等内容。 ?三、商业银行的设立、变更与终止 商业银行作为一个法人企业，应当依法成立，即依法定程序设立，办理相应的审批登记手续。相关法律条文可以参考《公司法》中公司的设立与变更等相关条文，新通过的《商业银行法》对商业银行设立与变更作了比普通公司更加严格的要求。如对注册资金的要求等。基于审慎经营、审慎监管的原则，商业银行的设立与变更必须提交持有注册资本百分之五以上的股东的资信证明和有关资料。“任何单位和个人购买商业银行股份总额百分之五以上的，应当事先经国务院银行业监督管理机构批准”（第二十八条）。而且其对商业银行高级管理人员的任职资格也比公司法有着更加严格的要求。 《商业银行法》规定了银行解散、被撤消和被依法宣告破产三项终止原因，明确允许商业银行可以破产。 商业银行的破产与其它企业法人破产有着一定的区别。首先，商业银行不能支付到期债务，必须经国务院银行业监督管理机构同意，方可由人民法院依法宣告其破产；其次商业银行破产清算时，在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。这个条款体现了中国特色。再举一个中国特色的法律例子，大家都知道，破产法中规定抵押物不作为破产财产，应当由抵押权人优先受偿。但是列入国务院计划内破产的项目，抵押财产必须优