论董事忠实义务在破产法上的扩展——从英美破产立法例观董事忠实义务的走向.pdf

笔者以为从理论角度设置公司濒临破产或破产时的董事忠实义务可按社会 所期望的指向公司价值的最大化，将重心偏向债权人利益． 第三部分笔者通过比较英美两国董事忠实义务的发展以及现阶段案例 判决上的趋势得出董事忠实义务在经历了早期对债权人利益的偏爱后回归 了公司的整体利益．首先，英国立法体例以1986的破产成文法第213，214 为中心，认定董事在破产边缘的敏感期间进行的欺诈性交易和不正当行为 违背了指向债权人的忠实义务，须承担相应的刑事和民事责任．但欺诈性 交易证明的严格条件不易满足，实践中债权人提起类似诉讼的成功率偏低． 其次，美国立法体例以案例法为主，虽没有界定欺诈性交易和不正当行为 的范围只将类似行为笼统的解释为‘‘违反怠实义务，’，但却有助于解决封闭性 公司和关联企业的内部操作损害债权人的问题．最后，笔者以美国案例NⅣ 、‘PatheQ肋曲面例姗Qop．为出发点，探讨了破产法上董事忠实义务对公 司整体利益回归的新趋势。 ‘ ‘ 第四部分，笔者从中国2006年蚣司法》和晰法》条文着手，对 中国公司法和破产法上规定的实际效果作了一番检讨，无论从这些规定可能 发挥的警戒作用还是其应当发挥的惩罚作用，还是出于董事对这种责任遵从 的内在动因还是外力约束都不需要通过关于民事处罚和刑事处罚的实际案 例的统讥足可以判定这些规定的流于形式．确立董事对企业破产的个人责 任，扩展董事忠实义务的范围已经对现代社会企业经营中的许多传统理念 带来了冲击，必然会引起社会的广泛关注．破产法上对董事忠实义务的拓屁 预示着董事作为整个社会投资事业的管理者的义务和责任正在加重，我国 应尽早建立起完备的董事忠实义务以及对应的个人责任制度框架． 但考虑到我国的市场经济的发展并未达到欧美一般的成熟度，职业管 理人队伍也是参差不齐；除了强调人力资本、信用资本同样作为企业的构 成要素因而主张董事对社会尤其是债权入利益承担的忠实义务之外，理论 界尚未寻找到足以与保护债权人利益的法则相抗衡的理论．所以笔者以为 中国可参考英国破产立法，在破产法中扩大董事忠实义务的范围使其在兼 顾公司利益的基础上偏向债权人．以此为基点，笔者提出了建立和完善我 国公司董事的个人责任体系的几点建议。 Inthewakeof debt of the the numberof binge 1980s，the distressed hasincreased a financially corporations ceases still stmgglingcompanyrarely operations to needmakeinvestmentand decisioaS thebest operationalconcerning useofthe assets．TlliSneedremainswhetherthe company’Sexisting firmwill orwillbe distressalso regainprofitabilityliquidated．Financial intensifiesconflicts．ofbetween interest shareholdersandcreditots． theseconstituenciesale torecovertheft Indeed，when unable investmentsinthe becauseofinsufficientasse