论温德沙伊德的请求的权概念.pdfVIP

【人物与思想 】 论温德沙伊德的请求权概念 金可可 华东政法学院讲师 ,法学博士 编者提按 :学术的价值在于独立 ,学术的走向在于不人云亦云 ,而是发他人所不发 。德国民法上 的请求权乃德国民法的基本制度之一 ,其对我国民法学界的影响也显而易见 ,如今采用请求权 概念用以论说的文章已越来越多 。但请求权从何而来 , 内涵如何 ? 国内民法学者用力用心探讨 者并不多 。金可可之文虽然题不惊人 ,但题中之义颇有探讨价值 ,属基础性理论问题之研究 ,有 利于将此项权利的研究引向深入 ,或可澄清有关不甚明朗的问题 ,是现在国内民法学界应有但 少有的研究文字 。文章没有阔论其他 ,笔墨集中 ,资料运用亦较为谨慎 。固属初步探究 ,但有心 人自可取其可以资用之信息 。 众所周知 ,请求权是德国民法上的重要概念 。《德国民法典 》在总则部分第 194 条第 〔1 〕 1款明文规定了请求权的概念 。 按照当代学者的理解 ,这一请求权可以被区分为 “债 〔2 〕 法上的请求权 、物权法上的请求权 、家庭法上的请求权和继承法上的请求权 ”, 由此可 知 ,请求权概念已经成为涵盖民法各编的基础概念 。 〔3 〕 拉伦兹指出 , “德国民法典所采用的请求权概念是由温德沙伊德提出的 ”。 姑且不 〔4 〕 论拉伦兹此言是否正确 , 但我们现在所使用的 “实体法上的请求权概念是由温德沙伊 〔5 〕 德从罗马法和普通法中的诉的概念中发展出来的 ”, 则是公认的。因此 ,为了寻求对请 求权概念的正确理解 ,有必要首先追溯到温德沙伊德的理论 。 ( ) 伯纳德 ·温德沙伊德 B ernhard W ind scheid, 1817 - 1892 一生发表了许多论著 ,主要 致力于有关学说汇纂法总则的重要概念的研究 。但他最重要的作品则是三卷本的 《学说 〔1 〕 ( ) 该条全文如下 : “要求他人为或不为一定行为的权利 请求权 ,罹于消灭时效 。基于亲属法关系的请求权 ,如果 是为了产生与该关系相应之未来状态 , 则不罹于消灭时效 。”引自 《帕朗特 民法评注 》, 第 186 页 ( Palandt, B ürg liches Gesetzbuch , 57. , neuebearbeitete Auflage, V erlag C. H. B eck M ünchen, 1998, S. 186. ) 。 〔2 〕 H elmu t Kh ler, B GB A llg em einer Teil, 20. , vllig neubearbeitete Auflage, C. H. B eck ’sche V erlagsbuchhandlung, M ünchen 1989, S. 47. 〔3 〕 ( ) 卡尔 ·拉伦兹 : 《德国民法通论 》上册 ,王晓晔等译 ,法律出版社 2003年版 ,第 323 页 。 〔4 〕 因为在 《德国民法典 》的条文中,并没有直接反映出温德沙伊德关于 “消极物权请求权 ”的见解 。对此见本文第 三部分 。 〔5 〕 迪特