国际化视野下的中国法治发展模式之争.pdfVIP

第 ，0 卷 ·第 2 期 宿 州 教 育 学 院 学 报 Vol.10 ，No .2 2 00 7 年 4 月 J o u r n a 1 o f SUz h o u Ed UCa t i 0n I n St i t u t e APr.2 007 国际化视野下的中国法治发展模式之争 邱推睛 ‘ 赵 鑫 2 ( 1 . 山东大学 山东 ·济南 2 50 100 2 . 山东教育学院 山东 ·济南 2500 14 摘「 要]在中国的法治发展模式选择上，法治建构论与法治进化论存在着巨大的区别，如何在二者之间 作出恰当的选择是影响我们法治建设的一个重要因素。从西方法治发展的国际化视野来看，法治建构模式 和法治进化模式都有其合理的成分，我们的法治建设应该将二者有机的综合起来。 关【键词1法治 国际化 本土化 中「图分类号BI 29 O 文「献标识码AI 文「章编号l] X( 9一85342( 007 20 一00 33 一以 一、中国法治发展模式: 国际化与本土化之争 代法学的建立本身就是西方法学影响的结果，正如 在当前的法学研究中，法治与法治建设问题一 有的学者所说，哪里有什么中国法学，有的只是 “西 直是法学界研究的重点，尤其是在法治作为一项治 方法学在中国”，以此观之，在中国的法治发展问题 国方略正式纳人国家体制之内后，法治问题更成为 上，从国际化的视野，对西方法治模式的考查、借鉴， 世人瞩 目的焦点。在法治的客观 目标确定以后，对法 就显得尤为必要。 治发展道路的规划便摆上了议事 日程。法治研究的 二、西方法治发展模式的国际化启示 内容主要不再是对法治进行价值呼唤和道德颂扬， 按照法律传统、法律渊源、法律制度的不同，可 而是变成对法治进行具体的制度设计和整体的发展 以将西方法学分为英美法系和大陆法系两大块。英 规划。在这个问题上，法学界存在着两种截然不同的 美法系又称英国法系、普通法系或判例法系，是承袭 思路:一种是建构主义的发展模式，主张依靠国家力 英 国中世纪的法律传统而发展起来的各 国法律制度 量，通过大规模的立法活动或法律移植活动，人为的 的总称，主要以英国、美国为代表;大陆法系又称罗 建立一套法律体系和法律制度，以尽快的走上法治 马法系、民法法系、法典法系或罗马一日尔曼法系，是 的道路①;另一种是经验主义的发展道路，主张法律 承袭古罗马法的传统，仿照 法《国民法典》和 德《国民 是一种 “地方性知识”，无法通过简单的移植加以借 法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称，主 用，真正的法治必须依靠社会 自身的经验累积，逐步 要以法国、德国为典型。由于两大法系的历史传统和 的发展起来，以此法治是社会进化的结果，而不是国 政治体制的不同，在法治发展道路上也有着极大的 家建构的产物②。 不同，英美法系受英国经验主义哲学的影响较深，因 建构论和进化论由于理论基础上的差异，造成 而建立起了重视经验的判例法制度，走上了经验主 二者在道路选择上的巨大分歧。如何在这二者之中 义的法治道路; 而大陆法系则受古罗马法和欧洲大 选择一个更适合中国现实的道路，是一个艰难的选 陆理性主义的影响，建立起了以立法为主的成文法 择。因为任何的选择，其结果只能由时间加以证明， 制度，走上了建构主义的法治道路。二者的发展相互 而社会发展的特殊性决定了社会不能成为任何理论 辉映，共同构成了人类法治发展的整体道路。 的试验田，否则，一旦选择失误，由此引发的代价只 (一 英美法系的经验演进道路 能由整个社会来承担。因此中国的法治道路选择问