规制性行政指导的应用思考.pdfVIP

专题研究 2OO7—12 董 囊誊蘩毒羹 皇 — i 誊 一 一 。 癸 一 … i 口 蔡祖舜 王进泉 周金红 规制性的行政指导是指行政机 油站，长期经营，存在重大安全隐患。 的罚款 规制性的行政指导与其他的 关为了维护和增进公益．预防危害现 该所通过宣传、教育、劝告、引导，使 行政指导一样．对于行政相对人不具 象的发生．对违反公共利益的行为加 其主动停止经营 泉州市工商局推进 有约束力．它不能作为此后必然要进 以规范和制约的行政指导 近年来， 行政指导领导小组办公室编的《行政 行行政处罚的一道程序而存在。有的 工商行政管理机关对这种灵活有效 指导专刊(十)》认为：浔中工商所的 工商机关因相对人对于 《行政建议 的行政指导方式．投入了相当的热情 指导行为．达到法律的最终目的．收 书》、《行政告戒书》置之不理的行为， 和关注．发挥了其软法的预防和抑制 到良好的社会效果。我们发现．部分 则不先行发给责令改正通知书即予 功能．有效地提高了综合执法和监管 专家学者也给予充分的肯定．将其作 以行政处罚．错误地把规制性行政指 效果。然而，规制性的行政指导，容易 为经典案例推介。笔者却不以为然， 导作为行政处罚的前置程序．从而将 与行政命令、行政处罚等行政执法行 尽管浔中工商所通过规制性指导的 规制性行政指导变相成为行政强制。 为的界限相混淆．在具体的实践中． 方式来解决此案．也可以达到与取 (三)超越职权行使。虽然行政 也有一些应该澄清和指出的误区 如 缔、重罚相同的效果，可是它却缺乏 指导毋需直接依照法律法规等的具 果不能界定规制性行政指导的性质 合法性的基础 因为对无证照加油站 体内容规定而为之．但必须在其主管 与功能．厘定其适用范围的边界．并 的处理，《危险化学品安全管理条例》 的事务或法定的职权范围内行使。有 采取一定的规范措施。将会影响工商 授予工商部门的职权是：予以关闭或 的工商部门对自身的职责或主管的 部门在社会的认可度和公信力．而且 责令停产、停业整顿的强制错施；没 事务范围把握不准．或受当地政府的 不利于建立法制权威和市场监管制 收非法所得并处罚款的行政处罚 在 指令，在未基于法律、法规的一般授 度。基于此，笔者对规制性行政指导 这里，工商部门对于法律、法规规定 权的情况下．超越职责范围．实施规 的应用实践．进行了分析思考，以期 的应该实施的制裁性行政行为．并没 制性的行政指导 如工商部门为了预 对进一步规范和完善规制性行政指 有自由选择的余地．即使相对人中止 防、控制企业、市场等安全事故的发 导的应用有所裨益 违法状态．但违法行为必须予以追 生．而给予消除生产经营安全事故隐 究．不应以规制性行政指导来替代行 患的指导．对生产领域产品质量问题 一 、 规制性行政指导的应用缺陷 政处罚 的指导．对药品经营企业商品质量和 规制性的行政指导从某个角度 (二)变相成为强制。行政命令 销售价格的指导等等．这些仅凭主观 看，有时候确实可以与传统的行政执 是行政机关依职权进行的．对相对人 的意愿擅自实施的行政指导．都是无 法行为一样，起到规制违法行为的功 科以义务的行为。行政命令一般以法 效的，同时也是一种违法行政。尤其 效，而且具有柔性、融洽的优点。于 律的强制力作保证．对不服从者应对 是带有规制相对人权利和义务性质 是．有的行政机关因种种原因片面地 其行政制裁。如《公司登记管理条例》 的规制性行政指导．更易由此引起法 热衷于运用规制性的行政指导．使其 第73条规定．