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工伤保险赔偿和民事侵权赔偿适用关系[摘要]XX年最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《人身损害赔偿解释》)第12条关于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿适用关系规定不明确，应进一步完善。人的生命、健康是无价的，人身损害从来就不存在“超额利益”，受害职工获得双份赔偿不存在不当得利，明确二者在法律适用关系上采用兼得模式，并在此基础上提出立法建议 [关键词]工伤保险；民事侵权；法律适用；兼得模式 [作者简介]姜锐，扬州大学法学院宪法与行政法学XX年的《国民保险法》规定，受害雇员除可以获得侵权行为损害赔偿外，还可请领五年内伤害及残疾给付的50％。此项规定是基于英国工会对政府施加强大压力而制定的，主要理由是劳工本身须负担几近半数之保险费 该模式最大的优点体现在对受害雇员保护极为有利，即雇员因工伤事故可以同时获得工伤保险给付和侵权赔偿的双重救济。但也有不足，主要有：第一，违背了工伤保险的立法目的，加重了雇主的负担。工伤保险的创设，除了加强对受害职工的保护外，还兼有分散雇主风险的目的；而在相加模式下，雇主不仅要承担工伤保险费的缴纳义务，而且还可能因侵权行为支付损害赔偿。第二，这一模式使受害者获得超额赔偿，与公认的“受害人不应因遭受侵害而获得意外收获”这一基本准则相违背 (四)补充模式。该模式是指在发生工伤事故后，受害雇员可以同时请求工伤保险赔偿和侵权损害赔偿，但其最终获得的赔偿或补偿总额不得超过其实际遭受的损害。一般而言，受害人先请求工伤保险给付，然后再对其实际损失与工伤保险给付的差额部分请求侵权损害赔偿。目前采用这一模式的国家有日本、智利及北欧一些国家 该模式的优点主要有：第一，避免受害人因损害而获得双份利益，一定程度上减轻雇主的赔偿责任负担，并能减少成本、节约有效的社会资源；第二，保证受害人获得完全赔偿，维持相关法律制度的惩戒和预防功能。它是现代侵权责任制度与工伤保险制度长期磨合的产物，相对前述三种模式逻辑更为严密，也更符合社会公平正义的观念。但有学者提出这种模式是低效率的，对一个损害的救济需要提起两次救济程序，增加了当事人求偿的难度，也浪费司法资源 二、对《人身损害赔偿解释》第12条的评析 我国关于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿适用关系规定见于XX年最高人民法院出台的《人身损害赔偿解释》，该司法解释第12条第1款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”第12条第2款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”学者对该司法解释的上述规定存在不同理解。有学者认为该司法解释“对工伤保险与民事损害赔偿的关系按照混合模式予以规范。混合模式的实质，就是在用人单位责任范围内，以完全的工伤保险取代民事损害赔偿。但如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成的，第三人不能免除民事赔偿责任”。也有学者认为在雇主加害且不存在第三人侵权介入的场合，属于替代模式，在第三人加害行为致害的场合是选择模式，即在第三人加害行为的场合，权利人可以选择请求工伤保险给付，也可以选择请求普通人身损害赔偿，此时发生两种请求权的竟合(非真正竞合)。笔者对该司法解释12条的解读如下： (一)按照该解释的第12条第1款的规定，不存在第三人侵权介入时受害职工只能请求工伤保 险待遇。而不能请求民事损害赔偿。笔者认为该款在工伤保险与民事损害赔偿的关系上采纳了替代模式。基于我国目前工伤保险待遇低这一现状，从以上分析可以得出采纳替代模式实际上就等同于剥夺了工伤事故受害人享受获得完全救济的权利，这对于因工受伤职工的保护是极为不利的。另外，实践中法院对参加了工伤保险的职工与未参加工伤保险的职工在司法实践中进行区分：对参加了工伤保险的职工，适用工伤保险立法的有关规定，因工受伤的职工只能获得工伤保险赔偿；而对未参加工伤保险的职工，则适用民法的有关规定，因工受伤的职工可以获得侵权损害赔偿。这就使得参加了工伤保险的职工所获赔偿往往反而极大地低于未参加工伤保险的职工所获赔偿，造成了社会的不公；同时，与我们当代提倡的“法律面前人人平等”、“同命同价”的法治精神背道而驰 (二)第12条第2款的规定。存在第三人侵权介入时，受害职工请求第三人承担民事赔偿贵任的。人民法院应予支持。笔者认为该款对受害职工是否可以在依法享受工伤保险待遇后，再对第三人请求侵权损害救济即兼得模式，抑或是要么选择工伤赔偿救济，要么选择侵权损害救济即选择模式，在法律适用层面立法规定的不明确。如果是前者即兼得模式，那么同为工伤事故，仅因致害主体不同，作这样不同的处